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并购重组中结构化安排与三类股东案例学习

上市公司新潮能源于2015年12月发布交易预案,拟作价81.66亿元人民币,以发行股份及支付现金方式购买宁波鼎亮汇通股权投资中心(有限合伙)(以下简称:鼎亮汇通)全部的财产份额,从而间接获得并购基金鼎亮汇通于2015年6月以10.59亿美元现金收购海外油气资产(即位于美国德克萨斯州MIDLAND盆地东北角的HOWARD、BORDEN郡的页岩油藏资产)。鼎亮汇通为有限合伙企业,GP为国金鼎兴投资有限公司旗下的西藏国金聚富投资管理有限公司,LP为12名投资者,其中有6名投资者包含结构化安排的有限合伙企业,且部分还存在信托计划。


新潮能源的交易已在2017年4月19日上市公司并购重组委2017年第17次会议上获得有条件通过。证监会对该案的审查可以看出监管者对并购基金的结构化安排的态度发生了一定的变化,同时也验证了交易对手中存在信托计划的资金穿透和最终出资人穿透的一些监管要求。

一、证监会对该案的反馈意见


(一)一次反馈意见


证监会一次反馈意见相关问题原文如下:请你公司补充披露:1)上市资金安排情况的具体含义,涉及信托计划,资管计划的具体内容。2)上述有限合伙人中是否存在结构化产品。3)如存在结构化产品,补充披露结构化产品的主要内容及相关安排,对相关有限合伙企业出资份额及标的资产出资份额稳定性的影响,结构化产品与上市公司及其控股股东、实际控制人之间是否存在关联关系或者资金往来。


(二)二次反馈意见


二次反馈意见相关问题原文如下:请你公司补充披露结构化产品的存续期限、优先级及劣后级出资人的控制关系、出资比例等情况,以及上市公司控股股东(或大股东)、董事和高级管理人员等关联方是否参与结构化产品或者提供资金。


(三)审核结果


新潮能源的交易已在2017年4月19日上市公司并购重组委2017年第17次会议上获得有条件通过。重组委的审核意见为:请申请人结合上市公司实际控制人股权质押情况、本次交易完成后上市公司股权结构,进一步说明保持上市公司控制权稳定的相关安排。

二、上市公司新潮能源对反馈意见应对措施


本案中涉及的交易对手较多,为紧扣本文的分析视角,仅以宁波国金阳光股权投资中心(有限合伙)和北京中金君合创业投资中心(有限合伙)为分析对象,来分析上市公司解决两个交易对手中存在的结构化问题处理措施和资金穿透审查和最终出资人穿透审查的问题。


(一)结构化问题——宁波国金阳光股权投资中心(有限合伙)


1.产权及控制关系。

根据《新潮能源发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易报告书(修订稿)》(以下简称《报告书》)披露,交易对手之一是宁波国金阳光股权投资中心(有限合伙),GP为深圳凯仕通新能源投资有限公司,LP为中航信托股份有限公司,且中航信托股份有限公司资金来源是信托计划


2.结构化问题解决方案。


据《报告书》披露,宁波国金阳光股权投资中心(有限合伙)中存在的中航信托天启880号国金阳光基金投资集合资金信托计划中存在结构化问题通过委托人和受托人签署《中航信托天启880号国企阳光基金投资集合资金信托计划信托合同之补充合同》和相应的《中航信托天启880号国企阳光基金投资集合资金信托计划说明书》,就原信托文件中将信托计划项下信托单位区分为优先信托单位、一般信托单位及劣后信托单位变更为信托计划项下信托单位不做结构化安排,即删除了原合同中约定的结构化安排条款或/及明确各委托人同时按照认购出资比例享有权益或/及明确每份份额享有同等的分配权。具体的调整方案如下:



综上,根据《报告书》披露,截止本报告书签署日,上市公司新潮能源交易对手鼎亮汇通LP中国金阳光、东营汇广、东珺惠尊、东营广泽、宁波吉彤、上海经鲍设计的信托计划、资管计划及基金的委托人已与受托人或管理人签署了信托计划合同、资管计划合同及基金合同的补充协议或更新协议,对原协议中存在的结构化安排进行了调整。即删除了原合同中约定的结构化安排条款或/及明确各委托人同时按照认购出资比例享有权益或/及明确每份份额享有同等的分配权。


(二)资金穿透和最终出资人穿透审查问题——北京中金君合创业投资中心(有限合伙)


1.产权及控制关系。


根据《报告书》披露,北京中金君合创业投资中心(有限合伙),GP为中金创新(北京)资产管理有限公司,LP为渤海国际信托股份有限公司,具体产权及控制关系如下:


 

2.资金穿透和最终出资人穿透



按照“投资者涉及资产计划、理财产品等,要求穿透披露至最终出资人”的原则,需要对出资人进行穿透计算,则广东华兴银行股份有限公司作为机构出资人及核查后的资金来源情况如下:


根据广东华兴银行股份有限该公司出具的说明,广东华兴银行股份有限公司对鼎亮汇通的最终出资来源于广东华兴银行股份有限公司银行理财资金,理财资金认购人为28名自然人,认购人的资金为合法的自有资金。


上市公司新潮能源对于资金和出资人最终穿透核查结果为:



三、本案的解读


(一)结构化问题


本案,证监会一次反馈意见中提到了结构化产品对相关有限合伙企业出资份额及标的资产出资份额稳定性的影响,结构化产品与上市公司及其控股股东、实际控制人之间是否存在关联关系或者资金往来。上市公司新潮能源回复一次反馈意见之前,鼎亮汇通的6名LP已拆除结构化安排。拆除结构化安排之后,上述6名LP原先的出资人不变。


上市公司新潮能源回复一次反馈意见之后,二次反馈意见证监会依然问询了相关问题,并且问题的侧重点变为了上市公司的董监高是否为结构化产品提供资金。


上市公司新潮能源在拆除了结构化之后才顺利过会,这说明了监管目前非常重视并购基金的结构化安排问题。


(二)200人问题


“200人问题”主要存在两个层面,一是私募基金备案时合格投资者的数量限制;二是在上市公司并购重组时发行对象原则上不得超过200人。穿透核查最终出资人是私募基金备案以及并购重组监管的重点,但是两者监管口径并不相同。


总体而言,在私募基金备案时,已经备案的投资计划无需再穿透。而在证监会、交易所审核并购重组事项时,由于涉及《证券法》、《上市公司重大资产重组资产管理办法》、《上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》以及《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》等其他规定,因此穿透口径的判定依据相对更加复杂。


根据目前证监会对于上市公司并购重组方案的反馈意见,如果在重组停牌前6个月之内取得标的公司股权,则已经备案的投资计划也需要穿透核查最终出资人。如果在重组停牌前6个月之外取得标的公司股权,则已经备案的投资计划无需要再进行穿透。


本案,上市公司新潮能源于2015年10月23日披露了《烟台新潮实业股份有限公司重大事项停牌公告》,公司股票按照相关规定停牌进入重大资产重组程序。根据《报告书》披露,LP中资产计划取得鼎亮汇通的股权时间在上市公司新潮能源重组停牌前6个月之内,因此即使已经备案的投资计划也需要穿透核查最终出资人。


根据《报告书》披露,上市公司新潮能源本次发行,发行对象按照“投资者涉及资产计划、理财产品等,要求穿透披露至最终出资人”的原则,对出资人进行穿透计算,并对资金来源进行穿透核查,发行对象未超过200人,且资金来源合法的自有资金。


但,若是最终出资人超过200人,若历史遗留问题和新三板挂牌公司形成了最终出资人数超过200人的问题,则可适用《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》等相关规定。


(三) “三类股东”问题


“三类股东”是指契约型基金、资产管理计划和信托计划的总称。本案,上市公司新潮能源交易对象中存在信托计划和资管计划等“三类股东”问题,关于该问题的解决,上市公司新潮能源按照证监会的要求,对资金和最终出资人进行了穿透核查,核查了最终出资人及其资金来源是否与上市公司及其控股股东、实际控制人之间存在关联关系或一致行动关系,最终出资人来源是否来自于上市公司董监高。


本案,上市公司新潮能源论证了上市公司及其控股股东、实际控制人与最终出资人不存在关联关系或一致行动关系,且上市公司董监高不存在为最终出资人出资的问题。


来源:田增杰  风控总监

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尽职调查工具一览

而在互联网快速发展的今天,非诉律师通过互联网即可准确、全面、快速地掌握上述信息,因此,网络尽职调查成为每个项目的必经过程,也是每一个非诉律师助理、初级律师的基本功。准确、高效、详尽的网络尽职调查结果,可以提高工作效率。



第一部分 网络尽职调查的目的、原则及底稿保存技巧



一、网络尽职调查的目的

在一些比较前期的非诉项目中,在被调查公司暂未提供任何资料的情况下,经办律师可以通过网络尽职调查快速了解该公司的基本情况,并在第一次中介协调会中重点沟通、确认,提高工作效率。


尽职调查正式开始后,被调查公司会根据尽职调查清单向律师提供资料,在没有网络尽职调查的情况下,经办律师无法确认这些资料是否正确、齐全,是否已经被更新。因此,非诉律师对目标公司进行网络尽职调查的目的在于通过第三方平台获得准确、全面的信息,并与公司提供的信息进行交叉核对,提高信息准确度;对法律意见书需要提交行政机关审核的非诉项目来说,交叉核查尤为重要。

二、制作底稿的原则

在网络尽职调查的过程中,非诉律师应该注意保留相应网络查询电子底稿。对于法律意见书需要申报中国证监会、股转中心、中国基金业协会或其他监管部门的项目,法律意见书中的信息均需要有底稿支持,而网络查询底稿是其中重要的来源之一,经办律师应该穷尽所有尽调手段以证明勤勉、尽责。

三、电子底稿制作注意事项

就通过网络尽职调查获得的信息,经办律师应制作相应电子底稿,制作底稿时应注意:


♦ 建议使用“页面另存为PDF”的方式保持电子底稿;比起页面截图,PDF底稿能保留网址信息、查询日期、查询时间等,还能保留该页面上所有信息,不受篇幅限制;

♦ 建议通过文件命名和文件夹命名的方式区分不同的电子底稿,如查询公示系统的底稿中,对同一公司,在不同的阶段,非诉律师可能需要查询数次,因此需要在文件名中体现查询时间,方便查找;

♦ 通过以数字或者字母开头对文件(夹)命名的方式固定该文件(夹)的顺序位置,方便查找;

♦ 为方便收藏尽职调查网站地址、提高页面转让为PDF的效率,建议可以使用浏览器软件,如遨游浏览器、CHROME等,但部分网站目前只支持IE浏览器;

♦ 为提高电子底稿的打印效率,可以使用PDF合稿软件或多文件一键打印软件等;

♦ 电子底稿的整理、排序应该符合惯例和通常的理解,“电子底稿不是给自己看的,是给别人看的”;

♦ 按照证监会的要求,网络核查底稿需要明确核查时间、核查来源、核查人等信息,并制作核查笔记。

第二部分 网络尽职调查网站汇总及注意事项

一、主体资格及基本信息查询网站(中国大陆)

1. 国家企业信用信息公示系统

HTTP://WWW.GSXT.GOV.CN/INDEX.HTML

“国家企业信用信息公示系统”是国家工商行政管理总局主办的企业信息查询网站,是律师查询企业主体资格的官方渠道,该网站列明企业的基本信息、历史沿革、分支机构、行政许可、行政处罚、异常信息等。


注意事项:


♦ 该系统只列明公司股东信息,具体出资金额由公司自主决定是否公示;如果企业公示了出资比例,需要对该页单独制作电子底稿存档;

♦ 该系统只能通过企业的角度进行核查,无法以自然人为调查对象;

♦ 对合伙企业来说,无法在公示信息中查询到合伙人类型,律师需要通过合伙人签署的《合伙协议》确定合伙人类型;

♦ 就股份公司,公示信息只公示发起人信息,不公示股改后股权变动的情况,不公示截止目前股权结构;股份公司股份转让无需经过工商登记,股份公司股权结构应视股东名册确定;

♦ 就股份公司,部分工商局会办理股份质押的公示信息,起到公示的作用;

♦ 就股份公司,主要人员信息只公示董事会成员、监事会成员、总经理,不公示副总经理、财务总监、董事会秘书等高级管理人员;

♦ 该系统目前可以检索到已经注销的公司基本信息;

♦ 可以通过变更信息的内容,初步了解公司历史沿革的情况,但公示的变更信息不全,具体需要根据企业工商内档来判断;

♦ 该系统不能检索到公司对外投资情况;

♦ 在详细信息中存在多页显示的,每页都需要单独做底稿保存;

♦ 公司年报是公司根据上一年度12月31日情况自行申报的,该信息不一定准确、最新;

♦ 该系统公示的行政许可和行政处罚信息不一定最全,需要进一步调查;

♦ 系统中公示的核准日期是公司最近一次工商变更的日期,可以根据该日期核查公司提供的营业执照是否为最新的;

♦ 需要注意公司被列入经营异常名录信息的情况,对于已经移除经营异常名录的企业,项目律师在起草法律意见书需要陈述列入时间、原因以及移除时间、原因;

♦ 需要注意,该系统公示的部分信息由企业自主填报、公示,工商行政管理部门未对信息的真实性进行核查;

♦ 该系统目前公示企业的注册商标信息并不完善,公司目前持有的商标应详见商标局网站;

♦ 该系统有手机APP;

♦ 在上述系统改版前,各省市地方工商局会在自己的官方的网站上提供企业查询平台,截至目前,上述链接端口多数已被连接至“国家企业信用信息公示系统”,经办律师无须在省级工商行政管理局的网站上另行检索。

2. 第三方企业查询平台

企查查

HTTPS://WWW.QICHACHA.COM/

天眼查

HTTP://WWW.TIANYANCHA.COM/

启信宝

HTTP://WWW.QIXIN.COM/

企查查、天眼查、启信宝均为第三方企业查询平台,上述平台的查询信息不能作为单独的底稿证明企业主体资格,但是可以作为重要的辅助手段、提高尽调效率。上述第三方查询平台较官方的“国家企业信用信息公示系统”有以下优点:


♦ 提供超链接服务,快速查询关联关系;

♦ 提供公司对外投资查询服务;

♦ 可以以自然人为查询对象,查询其投资、任职的企业、公司;在第三方查询平台未上线的时候,部分证券项目实际控制人不能记清所有对外投资、对外任职的情况,给项目组核查关联方造成很大障碍。目前,中介机构可以通过上述平台核查关联方并由当事人书面确认;

♦ 对同名同姓的自然人进行分类,精准查询关联方(目前企查查有此功能);

♦ 提供关联方关系图、企业族谱等,关联关系一目了然;

♦ 提供调查报告,整合所有基本信息,方便查询;报告分为免费版和付费版;

♦ 可以分区域、分行业进行核查;

♦ 可以查询到法院判决、执行信息、知识产权信息、新闻信息、股权出质、动产抵押等;

♦ 可以查询到招投标信息、公司新闻信息、上市公司公告等;

♦ 部分情况下,上述第三方查询平台的信息比官方渠道更为详细(如持股比例、董监高信息等);

♦ 提供手机APP。

3. 组织机构代码证查询网站

全国组织机构代码管理中心

HTTP://WWW.NACAO.ORG.CN/PUBLISH/MAIN/85/INDEX.HTML

在该系统中可以查询到社会组织(如行业协会等)的组织机构代码证,确定其主体资格。但是该系统目前开放的查询时间为8:00-20:00。

二、信用查询网站


1. 信用中国

HTTP://WWW.CREDITCHINA.GOV.CN/

信用中国为官方信用查询系统,中国基金业协会要求私募基金管理人登记法律意见书对申请机构是否在该网站存在负面信息发表明确意见。该系统可以查询到失信被执行人信息、企业经营异常信息、重大税收违法案件当事人名单、政府采购失信名单等。


2. 中国人民银行征信中心

HTTP://WWW.PBCCRC.ORG.CN/

自然人和企业可以通过该系统申请个人/企业信用报告。查询企业信用报告的,需要一定的申请资料,详见该中心网站。


3. 绿盾企业征信系统

HTTP://WWW.11315.COM/

该系统平台为第三方信用平台,可以作为辅助尽调材料之一。

三、诉讼仲裁情况

1. 中国裁判文书网

HTTP://WENSHU.COURT.GOV.CN/

中国裁判文书网是最高人民法院公布的官方查询平台,可供经办律师查询企业、自然人诉讼情况。


需要注意:


♦ 为避免检索结果过多,可以在高级检索中的当事人检索信息中输入被检索对象名称;

♦ 检索自然人诉讼情况时,可能会出现同名同姓的情况,需要进一步通过当事人住所地、性别、身份证号码等其他信息予以排除,不能排除的,应以书面形式向被调查对象确认;

♦ 该系统仅仅公示已经生效的判决书,对于正在审理中或调解结案的诉讼,该系统不公示。

2. 全国法院被执行人信息查询

HTTP://ZHIXING.COURT.GOV.CN/SEARCH/

3. 全国失信被执行人公示系统

HTTP://SHIXIN.COURT.GOV.CN/

4. 人民法院公告查询系统

HTTP://WWW.LIVE.CHINACOURT.ORG/FYGG/GGSDSEARCH.SHTML


5. 人民法院诉讼资产网(拍卖公告查询系统)

HTTP://WWW.RMFYSSZC.GOV.CN/


6. 第三方诉讼查询网站

OPENLAW

HTTP://OPENLAW.CN/

理脉

HTTP://WWW.LEGALMINER.COM/


OPENLAW和理脉是第三方诉讼查询平台,可以作为查询诉讼情况的辅助依据。某些情况下,上述第三方诉讼查询平台的信息较裁判文书网更为详细。

四、税收方面

1. 增值税一般纳税人资格查询

HTTP://WWW.YIBANNASHUIREN.COM/

2. 小微企业

以上海市为例:

HTTP://XWQY.GSXT.GOV.CN/HOME?DF=31

3. 高新技术企业认定

HTTP://WWW.INNOCOM.GOV.CN/

五、知识产权查询网站

1. 中国商标局商标查询系统

HTTP://WSJS.SAIC.GOV.CN/

该系统共有六个查询平台,作为尽职调查律师,最常用到的为“商标综合查询”平台,该平台可以通过被调查公司的名称查询到该企业的注册商标。

需要注意:


♦ 该系统不太稳定,如遇到不能查询的情况,请多次尝试;

♦ 建议使用IE浏览器;

♦ 为保证网络底稿的完整性,经办律师需点击查询页面的超链接,并将进一步查询的页面单独再制作底稿;

♦ 可以根据商标流程知悉该商标为原始取得或是继受取得,如为继受取得的,经办律师应要求公司提供商标转让协议及相关支付凭证。

2. 中国及多国专利审查信息查询

HTTP://CPQUERY.SIPO.GOV.CN/

该系统为中国专利局官方查询系统,可供查询专利情况。在核查被调查对象专利时需要注意被调查企业专利费缴纳情况,如被调查企业未按年缴纳年费的,可能会影响专利所有权情况。

3. 中国版权保护中心

HTTP://WWW.CCOPYRIGHT.COM.CN/

通过该平台可以查询到被调查公司被登记软件、作品、数字作品的情况,但是,需要注意,著作权人自作品完成之日即享有著作权,著作权并非登记生效,因此该网站所列作品并未包括被调查对象享有著作权的所有作品。

4. 知识产权第三方查询平台

权大师

HTTP://WWW.QUANDASHI.COM/

该网站为知识产权第三方查询平台,可以在同一平台查询到商标、发明专利、软件著作权的信息。由于商标局官方查询平台、专利局官方查询平台用户访问量较多,经常出现无法登入的情况,因此,在无需制作申报底稿的情况下,可以通过该平台快速查询到被调查企业知识产权情况。

5. 专利第三方查询平台

SOOPAT

HTTP://WWW2.SOOPAT.COM/HOME/IINDEX

佰腾

HTTP://SO.BAITEN.CN/

6. 商标第三方查询平台

标库网

HTTP://WWW.TMKOO.COM/

六、行政处罚情况


1. 税务合规性

除被调查对象提供税务合规证明外,非诉律师还可以通过地方税务的网站查询被调查对象税务处罚的情况。


以上海地税局为例:

HTTP://WWW.TAX.SH.GOV.CN/PUB/

2. 环保合规性

2014年10月,环保部发布了《关于改革调整上市环保核查工作制度的通知》(以下简称“149号文”),该文指出“各级环保部门……不得再为各类企业出具环保守法证明等任何形式的类似文件”,因此证券项目中介机构对环保合规性审查的责任加大,除公司出具明确的说明、对环保主管部门进行访谈外,中介机构也可以通过网络核查确定被调查公司环保行政处罚的情况。


(1) 环保局行政处罚查询网站

HTTP://WWW.ZHB.GOV.CN/HOME/ZTBD/RDZL/CXBWX/XZCF/

(2) 各省市地方政府环保部门网站


上海市环保局

HTTP://WWW.SEPB.GOV.CN/FA/CMS/SHHJ/SHHJ2060/INDEX.SHTML

江苏省环保厅

HTTP://WWW.JSHB.GOV.CN/HBXY/

3. 行业合规性

对于不同的被调查公司,经办律师需要登入相关主管部门的网站查询行政处罚的情况,如调查医药类的公司,需要登入国家食品药品监督管理总局网站核查重大行政处罚的情况;如调查网络类公司,需要登入工信部的网站核查重大行政处罚情况。

七、证券业务相关


1. 上市公司公示系统

巨潮网

HTTP://WWW.CNINFO.COM.CN/CNINFO-NEW/INDEX

巨潮网是中国证监会指定的上市公示信息披露网站,上市公司公告、年报、基本信息、IPO申报材料均可以在此网站上查询到。

在巨潮网上查询上市公司公告时,注意选择公告日期期间,避免遗漏。

2. 证监会行政处罚及市场禁入情况查询

中国证监会网站

HTTP://WWW.CSRC.GOV.CN/PUB/NEWSITE/

行政处罚查询:

市场禁入查询:

3. 中国证监会证券期货市场失信记录查询平台

HTTP://SHIXIN.CSRC.GOV.CN/HONESTYPUB/

4. 上海证券交易所监管措施查询

HTTP://WWW.SSE.COM.CN/DISCLOSURE/CREDIBILITY/SUPERVISION/MEASURES/

5. 深圳证券交易所监管措施查询

HTTP://WWW.SZSE.CN/MAIN/DISCLOSURE/JGXXGK/JGCS/

6. 独立董事、董秘等查询系统

深圳证券交易所

HTTP://WWW.SZSE.CN/MAIN/DISCLOSURE/BULLITEN/NPDLDSGS/

上海证券交易所

HTTP://WWW.SSE.COM.CN/SERVICES/TRAINING/PARTICIPANTS/INDEPENDENT/

7. 全国中小企业股份转让系统(新三板)

全国中小企业股份转让系统网站

HTTP://WWW.NEEQ.COM.CN/


(1) 新三板公司基本信息及交易方式查询:

通过首页——市场数据——交易行情——挂牌公司,可以查询到挂牌公司的基本信息,包括:公司概况、主办券商信息、转让方式、高管人员、十大股东、财务指标等。

(2) 公告查询

查询公告时需要注意选择的期间,以免遗漏:

(3) 监管信息查询

通过监管信息可以查询到被采取自律监管措施的情况:

八、基金相关


1. 中国证券投资基金业协会信息公示系统

HTTP://GS.AMAC.ORG.CN/

中国证券投资基金业协会的公示系统较为全面,可以查询到公募基金管理人、私募基金管理人、私募基金产品、私募基金业务外包服务机构及纪律处分等相关信息。

在私募基金管理人查询平台中输入自然人的姓名,只能查到该自然人担任法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)的私募基金管理人,如该自然人在某私募基金管理人中担任其他高管职位,目前暂不能通过自然人姓名查询到私募基金管理人的信息。

2. 基金从业人员资格考试成绩查询

HTTP://PERSON.AMAC.ORG.CN/PAGES/LOGIN/EXAM_QUERY.HTML

通过该系统,在输入身份证号码后可以查询到被查询对象参加考试的时间、成绩及科目等。


九、行政资质相关


1. 建设工程相关资质

住房和城乡建设部查询平台

HTTP://WWW.MOHURD.GOV.CN/WBDT/DWZZCX/INDEX.HTML

通过该平台可以查询建设工程相关企业的资质及从业人员资质。

2. 食品、药品行业相关资质

国家食品药品监督管理总局网站

HTTP://WWW.SDA.GOV.CN/WS01/CL0001/

通过“公众查询”、“企业查询”、“标准查询”可以查询到资质、批件、产品审批文件等相关信息。

3. ICP/IP地址/域名信息查询系统

工业和信息化部ICP/IP地址/域名信息备案管理系统

HTTP://WWW.MIITBEIAN.GOV.CN/PUBLISH/QUERY/INDEXFIRST.ACTION

十、搜索引擎


在穷尽网络尽职调查手段时,搜索引擎往往会被忽略,搜索引擎是搜索被调查公司商誉、新闻的最佳手段。例如:百度、搜狗、必应等。

十一、公司网站


如果被调查公司有自己的官方网站,则可在其主页上迅速了解该公司的管理层、产品、行业、内部组织架构、对外投资情况等。

十二、境外主体资格查询(非大陆境内)


1. 香港

HTTPS://WWW.ICRIS.CR.GOV.HK/PREDOWN.HTML

免费用户只能查询到基本信息,付费后可查询到更为详细的信息。

2. 台湾

HTTP://GCIS.NAT.GOV.TW

3. BVI

HTTP://WWW.BVIFSC.VG/EN-GB/DIVISIONS/REGISTRYOFCORPORATEAFFAIRS/CERTIFICATEVERIFICATION.ASPX?QRCODE=1533042

4. 新加坡

HTTPS://WWW.ACRA.GOV.SG/HOME/

5. 德国

HTTP://WWW.FIRMENWISSEN.COM/EN/INDEX.HTML?LOCALE=EN

该网站可以查到德国公司的基本信息,如住所地、成立时间、股东情况等,在付费的情况下可以看到公司更具体的信息,如财务数据等。

6. 澳大利亚

HTTP://ABR.BUSINESS.GOV.AU/

7. 英国

HTTP://WCK2.COMPANIESHOUSE.GOV.UK//WCFRAME?NAME=ACCESSCOMPANYINFO

8. 印度

HTTP://WWW.MCA.GOV.IN/

HTTP://WWW.MCA.GOV.IN/MCAFOPORTAL/VIEWCOMPANYMASTERDATA.DO

9. 丹麦

HTTPS://DATACVR.VIRK.DK/DATA/?LANGUAGE=EN-GB&

10. 芬兰

HTTPS://TIETOPALVELUT.KAUPPALEHTI.FI/PALVELUT/YRITYKSET/YRITYSHAKU/?AJAXREQUEST=FALSE&INFO=HAKUTULOS+ON+VANHENTUNUT.+TEE+HAKU+UUDESTAAN.

十三、境外上市公司(中国大陆境外)


1. 香港联交所

香港联交所披露易

HTTP://WWW.HKEXNEWS.HK/INDEX_C.HTM

2. 美国上市公司

HTTPS://WWW.SEC.GOV/EDGAR/SEARCHEDGAR/COMPANYSEARCH.HTML

3. 英国伦敦证券交易所

HTTP://WWW.LONDONSTOCKEXCHANGE.COM/HOME/HOMEPAGE.HTM

十四、境外知识产权查询(中国大陆境外)


1. 香港知识产权署网上查询系统

HTTP://IPSEARCH.IPD.GOV.HK/INDEX.HTML

2. 马德里商标查询系统

HTTP://WWW.WIPO.INT/ROMARIN/SEARCH.XHTML

3. 韩国知识产权查询系统

HTTP://WWW.KIPO.GO.KR/KPO/USER.TDF?A=USER.ENGLISH.MAIN.BOARDAPP&C=1001

4. 欧盟商标

HTTPS://EUIPO.EUROPA.EU/OHIMPORTAL/EN/

5. 美国知识产权查询平台

HTTPS://WWW.USPTO.GOV/





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来源:国浩律师事务所

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史上最全版产业投资基金运作实务

产业投资基金的定义


根据原国家发展计划委员会2006年制定的《产业投资基金管理暂行办法》,产业投资基金(或简称产业基金),是指一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度,即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司,由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金资产,委托基金托管人托管基金资产,从事创业投资、企业重组投资和基础设施投资等实业投资。按投资领域的不同,产业投资基金可分为创业投资基金、企业重组投资基金、基础设施投资基金等类别。

随着2006年《中华人民共和国合伙企业法》、2014年《私募投资基金监督管理暂行办法》等法律法规的出台,产业投资基金的组织形式向着多样化的方向发展。


2产业投资基金的组织形式 


根据产业投资基金的法律实体的不同,产业投资基金的组织形式可分为公司型、契约型和有限合伙型。

(1)公司型

公司型产业投资基金是依据公司法成立的法人实体,通过募集股份将集中起来的资金进行投资。公司型基金有着与一般公司相类似的治理结构,基金很大一部分决策权掌握在投资人组成的董事会,投资人的知情权和参与权较大。公司型产业基金的结构在资本运作及项目选择上受到的限制较少,具有较大的灵活性。在基金管理人选择上,既可以由基金公司自行管理,也可以委托其他机构进行管理。

公司型基金比较容易被投资人接受,但也存在双重征税、基金运营的重大事项决策效率不高的缺点。公司型产业投资基金由于是公司法人,在融资方式更为丰富,例如可以发行公司债。

(2)契约型

契约型产业投资基金一般采用资管计划、信托和私募基金的形式,投资者作为信托、资管等契约的当事人和产业投资基金的受益者,一般不参与管理决策。契约型产业投资基金不是法人,必须委托基金管理公司管理运作基金资产,所有权和经营权分离,有利于产业投资基金进行长期稳定的运作。但契约型基金是一种资金的集合,不具有法人地位,在投资未上市企业的股权时,无法直接作为股东进行工商登记的,一般只能以基金管理人的名义认购项目公司股份。

(3)有限合伙型

有限合伙型产业基金由普通合伙人(GENERALPARTNER,GP)和有限合伙人(LIMITEDPARTNER,LP)组成。

普通合伙人通常是资深的基金管理人或运营管理人,负责有限合伙基金的投资,一般在有限合伙基金的资本中占有很小的份额。

而有限合伙人主要是机构投资者,他们是投资基金的主要提供者,有限合伙基金一般都有固定的存续期,也可以根据条款延长存续期。

通常情况下,有限合伙人实际上放弃了对有限合伙基金的控制权,只保留一定的监督权,将基金的运营交给普通合伙人负责。普通合伙人的报酬结构以利润分成为主要形式。

典型的有限合伙型产业基金结构可分为三层:银行、保险等低成本资金所构成的优先层,基金发起人资金所构成的劣后层,以及夹层资金所构成的中间层。优先层承担最少风险,同时作为杠杆,提高了中间层和劣后层的收益。通过这种设计,有限合伙型产业基金在承担合理风险的同时,能够为投资者提供较高收益。

某股份银行参与投资某省会城市的产业园开发项目的有限合伙型产业基金,其中理财资金为LP,园区平台公司为GP,双方占比为4:1,基金持有项目公司51%股份,以土地开发和项目产生现金流偿还投资方本息。


3政府缘何牵手产业投资基金


政府资源紧张倒逼牵手产业投资基金

1994年分税制改革重新划分了中央和地方的财政收支,此后地方政府的财政收入占全国财政收入的比重一直维持在50%左右,但是财政支出占全国财政支出的70%以上,根据旧的预算法,地方政府缺乏直接负债融资的法理基础,为了解决经济发展和融资约束之间的矛盾,地方融资平台公司逐渐兴起,成为地方政府在基础设施建设和公共服务领域融资的重要途径。

为加强对地方政府融资平台公司及其债务的规范管理,中央自2010年起发布了一系列文件加强对地方融资平台的监管,尤其是新预算法和43号文的出台,使得地方政府的传统融资渠道(贷款、信托和债券)融资全面受限。

根据43号文的规定,地方政府规范的举债融资机制仅限于:政府举债(一般债券和专项债券)、PPP和规范的或有债务。

但是地方政府在经济建设方面的责任并没有因为原有平台融资渠道受限而得到减轻,随着经济下行压力的加大,地方政府迫切需要通过投资来拉动经济,而在实业产能过剩和房地产增速下滑的背景下,城镇基础设施和公共服务领域的建设成为拉动投资乃至稳增长的关键。

为了实现在43号文的框架内筹集用于基建投资的资金,地方政府一方面可以通过发行地方债来融资,另一方面也可以引入社会资本在PPP的框架下进行,产业投资基金由于其灵活的形式和汇集资本的功能,成为地方政府基建融资的新选择。


4产业投资基金能解决政府什么问题?


产业投资基金本质上是一种融资媒介,政府通过成立基金,吸引社会资本以股权形式介入项目公司,参与基建类项目的建设和运营,可以解决地方政府三个问题:

(1)解决新建项目融资问题

对于新建类项目,政府可以发起母基金,吸引银行、保险等金融机构和实业资本提供项目建设所需要的资金,解决当前建设资金不足的问题。

(2)解决存量项目债务问题

对于存量的项目,可以通过TOT、ROT等方式,由产业投资基金设立的项目公司接手具体项目运营。尤其是对于已到回购期的BT类项目,原先政府的付费期是三到五年,产业基金介入项目后,政府通过授予特许经营权,政府的补贴或支付期限可以延长到十年甚至更长,大大减轻地方政府的短期偿债压力。

(3)解决城投公司资产负债约束问题

过去绝大多数基建类项目都由地方城投公司负责融资、建设和运营,城投公司直接融资会造成资产负债表膨胀,提高城投公司的资产负债率,从而影响企业的银行贷款和债券发行。城投公司通过发起设立产业投资基金,以基金的形式筹集资金,可以实现表外化的融资,降低城投公司的资产负债率。

在传统的平台投融资模式下,地方政府以自身信用为平台公司的投融资项目承担隐性担保。而在产业投资基金模式下,地方财政以较小比例的股权加入投融资项目,对项目特许经营和收取附带权益,有助于解决地方基建融资问题,提高财政资金的使用效益。


5当产业投资基金遇上PPP


自十八届三中全会提出“允许社会资本通过特许经营等方式参与城市基础设施投资和运营”之后,中央各部委出台了一系列文件鼓励推广政府和社会资本合作模式(PPP)。在PPP模式下,政府通过特许经营权、合理定价、财政补贴等事先公开的收益约定规则,使投资者有长期稳定收益。投资者按照市场化原则出资,按约定规则独自或与政府共同成立特别目的公司建设和运营合作项目。投资者或特别目的公司可以通过银行贷款、企业债、项目收益债券、资产证券化等市场化方式举债并承担偿债责任。政府对投资者或特别目的公司按约定规则依法承担特许经营权、合理定价、财政补贴等相关责任,不承担投资者或特别目的公司的偿债责任。

在实践中,很多省市以地方财政投入启动资金,引入金融资本成立产业投资基金。具体操作形式是由金融机构与省级地方政府共同合作设立母基金,再和地方企业(很多情况下是原融资平台)合资成立项目公司或子基金,负责基础设施建设的投资。金融机构一般采用分期募集资金或者用理财资金对接的形式作为基金的有限合伙方的出资。子基金或项目公司作为种子项目投资运作主体,对城市发展相关产业进行市场化运作,自担风险,自负盈亏。

PPP模式下的产业投资基金,一般通过股权投资于地方政府纳入到PPP框架下的项目公司,由项目公司负责具体基建项目的设计、建造、运营,政府授予项目公司一定期限的特许权经营期。

地方的实践得到了中央政府的认可和鼓励,2015年5月19日,国务院办公厅转发财政部、发展改革委、人民银行《关于在公共服务领域推广政府和社会资本合作模式指导意见》的通知(国办发〔2015〕42号),特别指出中央财政出资引导设立中国政府和社会资本合作融资支持基金,作为社会资本方参与项目,提高项目融资的可获得性。鼓励地方政府在承担有限损失的前提下,与具有投资管理经验的金融机构共同发起设立基金,并通过引入结构化设计,吸引更多社会资本参与。


6PPP模式下的产业投资基金运作方式


PPP产业投资基金的主要模式

在各地不断涌现的PPP产业投资基金中,根据基金发起人的不同而分成三种模式。

■模式一:由省级政府层面出资成立引导基金,再以此吸引金融机构资金,合作成立产业基金母基金。各地申报的项目,经过金融机构审核后,由地方财政做劣后级,母基金做优先级,杠杆比例大多为1:4。地方政府做劣后,承担主要风险,项目需要通过省政府审核。这种模式一般政府对金融机构还是有隐性的担保,其在河南、山东等地运用的比较广泛。

2014年12月,河南省政府与建设银行、交通银行、浦发银行签署“河南省新型产业投资基金”战略合作协议,总规模将达到3000亿元,具体可细分为“建信豫资城镇化建设发展基金”、“交银豫资产业投资基金”和“浦银豫资城市运营发展基金”。

以单只基金的总规模为1000亿元为例,母基金按照子基金10%的规模设计,金融机构与省财政分别出资50%,省财政出资部分由河南省豫资公司代为履行出资人职责,即母基金规模100亿元,金融机构和省豫资公司各出资50亿元,按承诺分期同步到位。

功能类子基金的出资比例具体为母基金占比10%、地方政府占比20%、金融机构占比70%。交通银行河南省分行目前已在郑州航空港区项目的子基金中出资19.98亿元,将全部用于产业园区的棚户区改造。

子基金设立前将由市县政府和省级投资公司进行项目推荐,随后交由金融机构和省豫资公司履行调查程序。一旦出现风险,将采取优先劣后的退出机制,保证金融机构的本金和收益。


■模式二:由金融机构联合地方国企发起成立有限合伙基金,一般由金融机构做LP优先级,地方国企或平台公司做LP的次级,金融机构指定的股权投资管理人做GP。这种模式下整个融资结构是以金融机构为主导的。

2015年2月兴业基金管理有限公司与厦门市轨道交通集团签署了厦门城市发展产业基金合作框架协议,基金总规模达100亿元,将投资于厦门轨道交通工程等项目。该基金采用PPP模式,由兴业基金全资子公司兴业财富资产管理有限公司通过设立专项资管计划,与厦门市政府共同出资成立“兴业厦门城市产业发展投资基金”有限合伙企业。兴业财富和厦门轨道交通集团各出资70%和30%,分别担任优先级有限合伙人和劣后级有限合伙人,厦门轨道交通集团按协议定期支付收益给优先级有限合伙人,并负责在基金到期时对优先级合伙人持有的权益进行回购,厦门市政府提供财政贴息保障。


■模式三:有建设运营能力的实业资本发起成立产业投资基金,该实业资本一般都具有建设运营的资质和能力,在与政府达成框架协议后,通过联合银行等金融机构成立有限合伙基金,对接项目。某建设开发公司与某银行系基金公司合资成立产业基金管理公司担任GP,某银行系基金公司作为LP优先A,地方政府指定的国企为LP优先B,该建设开发公司还可以担任LP劣后级,成立有限合伙形式的产业投资基金,以股权的形式投资项目公司。项目公司与业主方(政府)签订相应的财政补贴协议,对项目的回报模式进行约定,业主方根据协议约定支付相关款项并提供担保措施。

这类有运营能力的社会资本发起成立产业投资基金,可以通过加杠杆的形式提高ROE。全球范围看建筑业的毛利率是3%,净利率是1-2%,而且对投入资本要求很高,通过成立产业投资基金参与基建项目,若企业出资10%,可以放大9倍杠杆,除去付给优先级LP的成本后,这放杠杆的过程就会有很大一块利润,再加上建筑总包的利润,也能实现在营业收入一定的情况下提高净值产收益率。


7产业投资基金参与PPP的还款来源


根据PPP项目的类型不同,产业投资基金的还款来源也有不同类型:

经营性项目:经营性项目的收入完全来源于项目运营,主要依赖项目本身的运营管理,在保证特许经营协议约定质量基础上,通过提升效率、节约成本来获取盈利,主要由商品或者服务的使用者付费,供电、供水等一般属于此类项目;

准经营性项目:使用者付费不足以使社会资本获得合理的回报,政府会通过可行性缺口补助给与补贴收入,如在污水处理、垃圾处理等项目中,政府通过补贴的方式来保障参与项目的社会资本达到合理的收益;

公益性项目:市政道路、排水管网、生态环境治理等项目没有收入或者只有很少收入,社会资本的收入主要来源于政府的资产服务购买收入,如需要政府支付服务费用或购买资产。


8PPP模式下产业投资基金的退出方式


产业投资基金通常都有一定的期限,而PPP项目的周期可能长达数十年,因此参与PPP的产业投资基金一般需要多种方式退出。具体的退出方式有三种:

(1)项目清算

项目清算退出是指产业投资基金资金投入到PPP项目公司后,在项目投资公司完成项目任务(或阶段性投资任务后)后,通过项目投资公司清算(或注册资本减少)的方式,返还产业投资基金应当获取的股权收益,实现投资的退出。

(2)股权回购/转让

股权回购/转让退出是指产业投资基金资金投入到PPP项目公司后,在项目投资公司完成项目任务(或阶段性投资任务后)后,由政府、开发运营公司进行股权回购;或将股权转让给政府、开发运营公司或其它投资者。

(3)资产证券化

资产证券化退出是指产业投资基金资金投入到PPP项目公司后,在项目运营成熟后,通过将项目公司资产注入上市公司、发行资产证券化产品或海外发行房地产投资信托基金(REITS)等资产证券化方式,获得投资收益,实现投资的退出。


9融资平台转型与PPP产业投资基金


在后43号文时代,原先承担着为地方政府基础设施及公共服务建设提供融资职能的地方融资平台转型的迫切性愈发强烈,融资平台的转型,一方面可以由政府国资层面的资产负债划拨,通过经营性资产的划转注入使得融资平台具备较强的自我造血功能。另一方面,将融资平台公司存量公共服务项目转型为PPP项目,引入社会资本参与改造和运营,通过市场化的改制,建立完善的公司治理结构和现代企业制度,实现与政府的脱钩,也是融资平台转型的重要途径。

根据国办发〔2015〕42号的规定,转型后的融资平台公司可以作为社会资本参与当地政府的PPP项目,突破了财政部《政府和社会资本合作模式操作指南(试行)》中关于社会资本不包括本级政府所属融资平台公司及其他控股国有企业的限制条件。

转型后融资平台公司参与产业投资基金,作为发起人成为普通合伙人或者次级有限合伙人,可以提高其他社会资本的参与积极性,既能通过市场化的运作为地方基建项目筹集资金,其国资背景又能充分保证PPP项目符合公共利益。


10地方政府融资形式转变的机遇与挑战


产业投资基金只能做基建融资吗?

对于地方政府而言,普遍会面临两个问题,

一是如何解决城镇化建设的资金问题,尤其是那些没有收入或者收入很低的基础设施项目,单纯凭借项目本身的现金流和政府补贴,很难吸引到社会资本参与;

二是在经济结构不断优化升级的新常态下,如何引导和调整地区的产业结构,鼓励新兴产业的发展。在解决这两个问题的过程中,产业投资基金可以发挥一定的作用。

近期在浙江绍兴成立的柯桥区政府产业基金,包括产业重组基金、产业转型升级基金、绿色印染产业集聚发展基金等三个子基金,由区政府注册成立绍兴金柯桥产业投资发展有限公司作为基金法人,区财政局授权代行出资人职责,对产业基金运作进行监管和指导。力争通过3年努力,政府投入的产业基金规模达到30亿元以上,并通过与金融资本结合等方式,撬动社会资本投入300亿元以上。该基金将主要投资于柯桥区企业及相关项目,投资重点为省七大万亿产业、符合柯桥“服务业兴区”、“工业强区”两大战略的重点项目和城镇化基础设施项目等。


柯桥区政府产业基金即包含了通过政府协助融资托底地方支柱产业,鼓励引导新兴产业发展的产业政策,同时也解决城镇化建设的资金问题。这对于地方政府如何在产业引导和基建融资中实现平衡很有启发。


一方面,政府可以用引导基金的形式吸引社会资本参与到地区产业结构调整、升级的过程中,尤其对于战略性新兴产业相关项目的投资,带有一定的创业投资或风险投资性质,这些投资一般市场化程度会较高,投资者的潜在收益会很高,而潜在风险由于政府财政资金的投入而有所缓冲,产业投资基金有助于当地的产业发展。


另一方面,对于那些缺乏收益或者收益很低的公益性项目,如桥梁、道路等,仅依靠项目收益很难吸引到资金参加,由政府补贴则会增加政府的财政负担,而将公益性项目和产业投资相结合,在整个产业投资基金的层面可以实现以丰补歉,通过市场化程度较高的产业类投资较高的潜在收益,去弥补基建项目较低的回报,从而为基建类项目进行融资。


11如何投资产业投资基金


政府的引导仅是产业投资基金的要素之一,而能否有足够的社会资本参与,是关系到设立基金目的能否实现至关重要的一个环节。那么对于投资者来说该如何选择呢?

首先考虑产业投资基金的收益,通常产业投资基金的收益包括基金本身的收益和项目相关的收益。


基金本身的收益

通过所投资的项目公司或子基金每年股权分红及项目公司的清算、股权转让、资本市场上市等获得基金股权投资本金和收益的回流。


项目相关的收益

政府授予特定区域内的各种经营特许权的经营收益,包括城市区域综合开发所得收益、基础设施运营以及特色产业发展领域等。


将部分基础设施运营和特色产业发展领域的股权或资产转让,形成股权或资产转让收益。如加油站、油气管网项目向石油公司转让;污水处理、垃圾回收和处理项目向环保经营公司转让;文化创意、户外广告经营权等向文化公司转让;有线电视运营项目向有线网络提供商转让等。


资本市场上市实现收益。选择经营性基础设施和特色产业中的优良资产,进行打包,并在资本市场上市,实现资产增值收益。获得地方性税收减免而形成的收益。


其次要考虑投资风险,对于具体项目要从项目可行性、现金流测算、投入产出情况等方面考虑,充分考虑当地的经济社会发展水平、人口数量、项目的稀缺性和必需性,对于涉及政府补贴或投入的,需要分析政府的财政收入和可承受能力,优选符合国家鼓励方向和当地重点工程类项目,并在合同中列明项目风险的分担方式。


需要明确的是,产业投资基金≠PPP,两者最大的区别在于:PPP项目的政府补贴需纳入财政预算并经同级人大批准,是相关文件规定的“明渠”,而政府给产业投资基金出具的保底承诺,是“暗道”。在国家“修明渠,堵暗道”的大格局下,产业投资基金的保底承诺存在一定的法律风险。判断政府的信用支持是否足够,需要从能力和意愿两个方面分析,能力是其财政实力,意愿则是项目的重要性,违约/项目失败后的政治影响性去考虑。


再次需考虑退出方式,产业投资基金常见退出方式有项目清算、股权回购/转让、资产证券化等,投资者应该根据项目特性选择相应的退出方式,比如供水、供热、供电等基础设施一般都不会通过项目清算来退出,而股权的回购/转让则要考虑具体的回购方/受让方,如果是政府或平台公司作为回购方/受让方,一定程度上将为项目增信,但如果是其他社会资本负责回购/受让,相应的风险就会提高。


资产证券化等退出方式对于项目的要求也比较高,需要有稳定、可预测的现金流。


比如,某银行的银政产业基金以契约型产业基金(资管计划)的模式投资西北某省会城市开发区内三个产业园的开发项目。该项基金规模50亿,其中理财资金为优先级,当地园区平台公司为劣后级,双方占比为4:1。


项目以投贷结合模式,基金持有项目公司51%股份,同时向项目公司提供委托贷款。最终的退出方式由园区平台公司远期回购股权,并提供担保。园区管委会承诺将土地出让收入优先偿还贷款本息,并且财政出具承诺将授信本息纳入地方财政预算管理,此外若土地出让收入无法覆盖开发成本,则由当地财政补足。


此外,对于银行、保险等金融机构,在产业投资基金中扮演的更多是资金提供者的角色,其低风险承受能力的特性决定了主要作为有限合伙人参与产业基金和项目运作,在具体投资中关注相关方的信用风险和项目可行性,一般建议挑选经济发展水平较好,市场化程度较高区域的产业基金来进行投资,对于经济发展水平相对落后,财政收入增速也较为缓慢的地区,如果有政府给与强力支持的投资于重点项目的产业投资基金,也可考虑适度参与,但是在保障措施和风险溢价方面需要仔细考量,比如要求地方政府将土地转让收入总额的一定比例作为重点工程的偿债基金。


12产业投资基金与PPP的再思考


(1)产业投资基金是地方融资方式的创新,但也会增加潜在债务负担

43号文后各地涌现的产业投资基金,不少都具有如下特征:一、大部分投向土地一级开发、保障房等非经营性项目,还款来源基本依赖土地出让收入;二、以债权或“明股实债”的形式,保证固定收益;三、银行是最重要的资金提供方;四、大部分会由财政出具“安慰函”,并对基金回报进行兜底。

在这种模式下,产业投资基金成为地方政府绕开城投公司或土储中心的融资新平台,是传统城投贷款或城投债的替代。这一方面是地方政府在稳增长调结构形势下的融资方式创新,但另一方面也可能增加地方政府的隐性债务,在近期的国办发〔2015〕42号中明确禁止融资平台公司通过保底承诺等方式参与政府和社会资本合作项目,进行变相融资。


(2)通过投资带动经济发展的药未换,换汤仍是为了促发展

从短期来看,医治经济下滑的良方仍然是投资,而工业的产能过剩和房地产投资增速的下滑,通过制造业托底和基础设施投资拉动稳增长成为政策的重要方向。在我国目前的社会经济政治格局下,公共部门仍然是最重要的投资主体,尽管地方融资平台风光不再,但是其华丽转身后以社会资本的身份重返地方建设大舞台,以产业投资基金之名,行稳增长促发展之实。


(3)投资者参与产业投资基金,需要充分考虑项目风险、政策风险和期限错配风险

产业投资基金并非是无风险投资。基金投资的基建类项目收益的实现依赖于建成后的实际运营情况,受到当地经济发展水平、使用者偏好、运营效率、运营成本、竞争性项目等因素影响,实际收益可能低于投资之初的测算,使投资者面临项目风险;地方政府财政收入状况的变化以及国家相关政策方向的调整,也可能改变地方政府对产业投资基金的支持能力和力度,尤其是一些涉及地方政府“保底承诺”的基金的投资者更需要充分考虑;此外,基建类项目规模大、时间长的特点决定了产业投资基金都具有很长的投资期限,投资者可能面临一定的期限错配风险。


(4)不同地区和项目的投资风险会有分化,优选经济发达地区、国家政策鼓励的重点项目


随着经济下行压力加大,政府放松了对地方平台公司参与PPP的限制,平台公司的松绑,一方面能作为政府方的代表吸引更多的社会资本,一定程度上意味着平台公司融资功能的部分恢复,由于各地经济发展状况、财政收入、平台公司经营能力、项目规划等差异,产业投资基金的投资风险会有很大的分化。建议投资者关注社会经济发展水平较高地区或者政府提供较强增信,投资于国家鼓励的重点领域项目的产业投资基金。


来源:实战财经

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面对供应链金融的15万亿大市场,金融企业在如何布局?

随着金融科技的日渐繁荣,国内金融领域呈现出空前的加速发展态势。作为在中国已有十多年历史的供应链金融,如今更是显现出十足的后劲。在经济转型并力求不断升级的背景下,金融业的前路将成为供给侧改革的关键一环。而供应链金融持续革新,也为“产融结合、脱虚向实”的目标提供了有力推动。曾有专业机构预测,在2020年,中国供应链金融将会产生15万亿的庞大市场,面对如此规模,金融企业将如何布局?


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伴随工业4.0的到来 供应链金融百花齐放

供应链金融发展至今已经历多个阶段,从1.0的核心企业主导,到2.0的互联网线上阶段,再到3.0的平台化以及4.0的智能化阶段,在全球工业的每个发展时期,供应链金融都如影随形,一一对应。在国内,供应链金融也呈现出多样化的发展格局。


1商业银行模式

供应链金融早期,商业银行是绝对霸主,它通过核心企业为基础,向其发放贷款并向其上下游提供各种金融服务和方案。而随着市场的多元化发展,商业银行的地位已经受到撼动,今非昔比。


2电商模式

电商模式以国内各大电商平台为主角,通过互联网积累的用户信息为依据,对平台客户的交易记录和支付记录加以判别,产生详尽的信用风险评定。以此来提供贷款等其他金融服务。


3产业主导模式

此种模式也被称为龙头企业模式,在传统行业面对“互联网+”的冲击下,利用金融工具谋求转型,对于产业升级和重塑实体经济则有着更为深远的意义。作为核心企业,它们拥有深厚的行业背景,广泛的社会资源,以及稳固的上下游关系。借助供应链金融,帮助难以从银行或其他金融机构获取资金的个人或中小企业提供金融服务,有助于实现共赢,为企业开拓新的发展空间,更能为建立闭环金融生态奠定基础。


产业主导为何被竞相采用 差异何在

上述三种模式是目前供应链金融最主要的三种形态,相比之下,产业主导模式对于上下游企业的发展似乎更为长远。究其原因,我们不难发现,无论是电商平台还是银行,更多的都是在资金方面提供支持,而作为产业本身,更需要全方位的指引,为企业今后的发展铺平道路。在这一点上,以产业为依托的海尔或许能带来一些启示。


海尔的金融之路始于供应链

海尔从家电产业开始启航,至今已走过三十多个年头,正值“而立之年”。从自身供应链中提炼出的优质资源,成为日后海尔开创金融业务的基石。连接上下游,海尔在长期的业务中掌握了用户企业的运营状况以及信用评价。自此,海尔逐渐打造出以供应链金融为突破点的成员企业——海尔金控。在此后的一段时期内,为上下游企业提供量身打造的金融服务和综合金融解决方案,这种因地制宜,以用户体验为根的发展模式逐渐显示出不同于传统银行类金融机构的优势,差异化让海尔的金融业务走的有声有色。


做金融三步走 逐步建立产业生态圈

通过对供应链金融的尝试,海尔又将这种模式向外延伸,跨越行业界限,形成了以产业链金融为主的第二个阶段。而今,海尔则开始进行第三个阶段的积累,即生态圈金融。如果将核心企业看成一个点,那么供应链金融就是纵向的一条线,而在海尔的产业链金融时期,许多纵向线条构成了一个面,未来所构建的生态圈金融则是一个立体化的空间概念。借助产业生态圈的建立,最终实现产业链条上的各利益攸关方的共创共赢。

 
来源:海尔金控

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重磅:中国最佳券商资管榜单揭晓!

由中国基金报主办的英华奖2017中国最佳券商资管评选今日隆重揭晓。9家券商(或资管公司)获评中国最佳券商资管。

同时,8家券商(或资管公司)获评中国券商资管成长奖、8家券商(或资管公司)获评中国券商资管固收奖、6家券商(或资管公司)获评中国券商资管权益奖。


以下为本届评选获奖名单


V中国最佳券商资管榜单揭晓!

  

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来源:中国基金报

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挂靠私募机构“法定代表人”的5大风险

为了规范私募基金管理人登记问题,中基协于2016年2月5日发布了著名的《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》(中基协发〔2016〕4号),要求私募基金管理人的高管必须具备基金从业资格,此政策一出,便引起市场上“持证人”和“缺证机构”之间的挂靠交易。


一、 缘起:中基协4号文


中基协4号文要求,从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人的法定代表人\执行事务合伙人委派代表、合规\风控负责人,从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人的法定代表人\执行事务合伙人委派代表、合规\风控负责人、总经理、副总经理,应当取得基金从业资格。


已登记的私募基金管理人应于2016年12月31日前通过私募基金登记备案系统提交高管人员资格重大事项变更申请以完成整改;逾期未能完成整改的,基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请及其他重大事项变更申请。


二、刮起“挂靠风”


4号文指出了2016年12月31日为时间节点,到期前未满足高管人员资格规定的私募基金管理人,将受到暂停产品备案的处理,因此,接近16年年底时,法代“挂靠”甚嚣尘上。


进入2017年之后,之前已登记备案的管理人已整改完毕,但新登记的私募管理人标准越来越高,其中关于从业人员由最初的2人已变为现在的5人持证以上(非官方标准),特别是法代必须持有基金从业资格证,大量的拟登记管理人因持证从业人员不足而四处寻觅“资格证”。在市场上形成了一定的供求关系,因此基于“有行有市,有供有求”,基金从业资格的“挂靠风”成为一时之景。


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出现这种现象无疑是相关人员看到了表面存在的利益:对私募机构来说可以暂时躲避中基协审查、对持证人来说则可以赚得一笔外快,但是,无论对私募机构,还是对于持证人,挂靠绝非只是拿合格证和名字一用的事情。


特别是有挂靠法定代表人的情况,风险更是巨大。因为法定代表人更多意义上是法律赋予的权利与义务,以及一系列严格规定,一旦出现问题,法人和法定代表人均需要承法律后果,并非儿戏。


二、不可马虎的“法定代表人”


一、 法定代表人、法人、法人代表


首先,我们需要先弄清“法定代表人、法人、法人代表”之间的区别。


法人:拟人手法,将机构拟作人,指依法成立、具有独立法人资格的企业、单位、组织等机构;

法定代表人:唯一性、特定性、固定性,指法律规定的代表该法人的人,一般是一把手;

法人代表:不唯一,不特定,非固定,经“法定代表人”依法委托或授权的代表,只要经该法人的法定代表人依法委托或授权即可以担任。


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私募早餐股份有限公司的董事长是站长,总经理是小沐,副总经理为王林,财务总监曹圆。此处的“法人”即为“私募早餐股份有限公司”;“法定代表人”只能从站长或者小沐之中任选其一,且一般情况不可变更;“法人代表”则可以由王林、曹圆等人单独或者一起担任。


二、谁能担任法定代表人


法定代表人作为公司的天然代表人,无需公司授权即可对外代表公司从事经营活动,对内负责公司的经营管理事务,其行为的法律后果由公司承担,因此《公司法》严格规定只能依照公司章程规定,由董事长、执行董事或者经理中的一人来担任。


三、选任法定代表人的程序


1.由董事长担任

《公司法》规定董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定,实务中有三种办法,即由股东会直接选举、由董事会选举和其他形式(如股东直接任命)产生董事长。所以,由董事长担任法定代表人的,可能由公司股东会或董事会决议产生。


2.由执行董事担任

《公司法》规定特定公司可以不设董事会,设一名执行董事且能够兼任经理,可知其执行董事应由股东会选举产生。所以,由执行董事担任法定代表人的,应由公司股东会选任。


3.由经理担任

对于设立董事会的公司,经理担任法定代表人的,由董事会选任;

对于不设董事会,执行董事兼任经理的,将由同一个人担任法定代表人,应由股东会选任;

对于不设董事会,执行董事不兼任经理的,由经理担任法定代表人时,也应由股东会选任(因为经理应由董事会聘任或解聘,但公司未设董事会,所以交由股东会选任)。


四、变更法定代表人需符合规定


不仅选任法定代表人是需要遵守相应程序,当基于某些原因需要更换时,也需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议做出决议(见《企业法人法定代表人登记管理规定》),决议中要遵守半数通过或三分之二以上通过的表决规则。


当变更事项通过后生效时还需要履行规定程序。若想取得内部效力,仅需按法定程序及公司章程履行相应的变更程序;但若想产生能够对抗善意第三人的效力,则需要自变更决议或者决定做出之日起30日内申请变更登记,进行法定代表人的工商变更登记。另外,还需要确保变更后法定代表人的合法合规性、股东会或董事会召开程序及表决程序的合法合规性。


三、法代“挂靠”行为风险

法律上对法定代表人有很严格、细致的规定,从资格条件、选任程序、变更要求,到权利义务、处罚办法,不一而足。挂靠之时,仅仅是个简单的步骤,一旦完成,私募机构和持证人便联系在了一起,其权责关系将受到法律约束,对二者来说均存在很大风险。


一、 对于私募机构的风险


1.受到监管部门的处罚

在《私募基金登记备案相关问题解答(十二)》中,中基协指出私募机构为完成登记备案而寻找具备基金从业资格的外部人员进行“挂靠”行为,属于《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》中“在私募基金管理人登记、基金备案及其他信息报送中提供虚假材料和信息”行为。


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由此可见,对私募基金管理人来说,经查实存在“挂靠”行为的,将会公开谴责,并将虚假填报情况进行公示,情节严重的,将暂停受理其基金备案,撤销其管理人登记。


2.影响到与中介机构的合作

中基协在《私募基金登记备案相关问题解答(十二)》中称,因为为私募基金管理人提供法律、会计、外包业务服务的中介机构,不得误导、诱导私募基金管理人采取“挂靠”的方式,规避协会对私募高级管理人员从业资格管理。所以,如果出现上述违规情形,经查实后,协会将对此类中介服务机构公开谴责,情节严重的,将暂停受理其相关业务并加入黑名单。


因此,在面临私募管理人采取挂靠行为的逆向选择时,中介机构可能忌惮于“被连累”,从而谨慎选取合作对象,或者通过抬高费用以弥补其承担的风险。


二、对于挂靠者的风险


一般而言,对于大多数寻找挂靠人的私募机构来说,总体实力比较有限,往往存在较大的经营风险,发生违规事件的概率比较高。此外,挂靠者并不了解公司的具体活动,一旦公司从事违法违规活动,可能“连坐”到挂靠者,轻者引致中基协处分、影响日后的法定代表人资格,重者与法人一起承担民事、行政和刑事责任。


1.中基协处分

在《私募基金登记备案相关问题解答(十二)》中,中基协指出,针对挂靠行为的个人来说,协会将记入个人诚信档案,并视情节严重程度,采取行业内谴责、加入黑名单、取消其基金从业资格等纪律处分。


2.不能再担任法定代表人

《公司法》、《企业法人登记管理条例》规定了只有董事长、执行董事、经理可以担任法定代表人,也对不能担任法定代表人的情形做了规定,包括:

(1)无民事行为能力或限制民事行为能力人;

(2)正在服刑或者被执行刑事强制措施的人;

(3)正在被公安机关或者国家安全机关通缉的人;

(4)因贪污、贿赂、侵占、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾5年,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满未逾5年;

(5)担任因经营不善破产清算企业的法定代表人或者董事长、经理,并对该企业的破产有个人责任,自该企业破产清算完结之日起未逾3年的人;

(6)担任违法吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾3年的人;

(7)个人负债数额较大,到期未清偿的人;

(8)因逾期未参加年检被吊销营业执照企业的法定代表人的人;

(9)法律和国务院规定的不能担任企业法定代表人的人。


可见,若挂靠的私募机构破产清算、违法吊销营业执照、逾期未参加年检被吊销执照时,可能连累到自己,影响日后担任法代的资格。


3.承担民事赔偿责任

民事责任是指事业单位法定代表人违反合同义务或法定民事义务而应承担的民事法律后果。法定代表人是代表法人行使职权的主要负责人、是法人民事行为能力的主要实现者,一旦法人的行为产生民事后果时,其本人很可能要向本企业/公司承担民事赔偿责任,具体规定如下:

(1)法定代表人没有尽到谨慎、勤勉、忠诚、保密等义务,而向本企业/公司承担的合同责任。此时,所在的企业/公司可以要求其承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约义务。

(2)法定代表人在表见代理情况下,应当向本企业/公司承担的民事责任。

也就是在代表人超越权限,擅自以单位名义同第三人订立合同的,第三人不知道或不可能知道其超越权限范围的,对外签订的合同有效,但是若给本企业/公司造成损失,则该法定代表人应向本企业/公司承担民事赔偿责任。

(3)法定代表人同第三人勾结,损害本企业/公司利益的,应当与第三人一起向本企业/公司承担连带民事侵权赔偿责任。

(4)法定代表人作为企业/公司股东,滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,损害债权人利益的,其应对公司债务承担连带责任。

(5)一人公司的法定代表人作为公司股东,不能证明公司财产独立于自己财产的,对公司债务承担连带责任。


4.受到行政处分、罚款

企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:

(1)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;

(2)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;

(3)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;

(4)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;

(5)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;

(6)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。


因此,有以上行为的私募机构,对其挂靠人也会形成处罚威胁。


5.构成刑事犯罪

当法定代表人以单位名义实施违法行为触犯刑法时,形成了单位犯罪,根据刑法的“单罚制”和“双罚制”要求,可能各自追究法人、法定代表人的责任,或两方同时追责。


比如,法定代表人可能触犯到走私罪(走私假币罪,走私贵重金属罪),妨害对公司、企业的管理秩序罪(虚报注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪,向公司、企业人员行贿罪),破坏金融管理秩序罪(非法吸收公众存款罪,洗钱罪);金融诈骗罪(集资诈骗罪),扰乱市场秩序罪(特殊主体的有虚假广告罪,串通投标罪,提供虚假证明文件罪),贪污贿赂罪(对单位行贿罪,单位行贿罪)等。


所以,如果说不能再担任法定代表人只是对其职业生涯的影响,不足挂齿,但是涉及到处罚尤其是刑事处罚时,则可能成“一生黑”,还是谨慎为妙。



来源:PE早餐

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