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印度避税392亿,李嘉诚“开曼+毛里求斯”离岸避税

前几天,李嘉诚被印度税务局追征了392亿港币。想看李嘉诚是如何搭建境外避税架构,来战胜印度最高法院的吗?

交易背景是这样的:

07年,英国沃达丰与香港和记黄埔达成一笔110亿美元的收购。

交易各方情况:

买方:沃达丰的荷兰子公司(简称沃记N公司);

卖方:和电控股的BVI公司(简称李记B公司);

交易标的:开曼公司即CGP(简称开曼C公司)。

交易标的开曼C公司通过毛里求斯公司持有印度的HUTCHISON公司(简称印度H公司)。


交易开曼C公司的股权架构图是这样的:


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简化后,是这样的:


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事情经过:

07年3月,

印度税局:印度H公司,你股东卖了你,根据所得税法,把详细资料汇报给我。

印度H公司:不管我的事,我不是买方不是卖方。

印度税局:你看看第195和197节,你有责任通知股东他要交税。

印度H公司:哦?好像是哦,好吧。

07年4月,

印度H公司:人家说不用交,第195条是本国居民才要交税,人家是外国的。

印度税局:……

07年8月,

印度税局:(直接找了买方)姓沃的,你是第163条所指的评估代表(REPRESENTATIVE ASSESSEE),要代扣税。

沃记N公司:说的什么玩意,滚,看你们宪法(CONSTITUTION)第226条,我不是。

印度税局:……

07年9月,

印度税局:姓沃的,按照第201(1)和201(1A)条,你没有扣缴税款,被视为失职的代表(ASSESSEE-IN-DEFAULT)要受到惩罚,你说不是,你拿证据来。

沃记N公司:……

09年10月,印度税局发布新的所得税法解释

10年5月,印度税局再次向沃达丰征税

10年6月,沃达丰向孟买高等法院起诉

10年9月,沃达丰败诉,遂向最高法院起诉

12年1月,沃达丰胜诉,不用交税和扣缴税。

然后,到了17年,就是前几天

印度税局:姓李的,你要交税,还有利息和罚款

李嘉诚的和记:(吐血)你们最高法院已判决了,不交


交易方与税局争执的焦点是:

印度税局:

认为印度的资产被间接出售了,李嘉诚卖方应根据1961年“所得税法”第9条征收利得税;

沃达丰买方应履行代扣代缴义务,如未履行,税务机关可向其直接追缴税款。

沃达丰和李嘉诚方:

认为买卖的是开曼C公司的股权,资本利得在开曼产生,在印度未产生利得,没有应税主体,印度税局没有管辖权。


最终最高法院支持了沃达丰和李嘉诚方,逻辑这样的:

从国家立法征税的原则,有居民税收管辖权和来源地税收管辖权两个原则。

从居民税收管辖权角度:交易不符合居住地原则,双方交易的是开曼C公司,而非印度公司的资产交易,标的不是居民,所得方也不是居民。

从来源地税收管辖权角度:来源地,是指交易发生地,而非交易价值的来源地。双方是在境外成交,收入来源地在境外,所以也不符合收入来自印度的来源地税收管辖权。

从税务欺诈角度:(1)李嘉诚开曼C公司持股架构1998年已经搭建完毕,不是为交易临时搭建。(2)李嘉诚毛里求斯架构间接持有印度公司,是为了享受税收协定,这是印度本来就认可的。(3)交易标的开曼C公司除了间接持有印度H公司外,还持有其他公司股权,并附加多项条件,是一揽子交易,无法分拆。因此不存在税务欺诈,不适用国际通行的穿透持股架构的原则。

最终,法院确认了交易方是正常商业目的的,李嘉诚的避税架构是正当的,不属税务欺诈。


剖析李嘉诚是如何设置交易避税架构的:

投资时,通过毛里求斯—印度架构投资,而非香港公司直接持有印度公司

毛里求斯-印度架构,是为享受税收条约而搭建的架构。

按照印度与毛里求斯的双重征税协定,毛里求斯的公司在印度投资所获得的资本收益不需要向印度缴税。

按照印度789号公告,外国投资者通过毛里求斯投资印度,来避免印度对FDI长期的审查监管等情况下,不能被视为是逃税行为。


假设中国企业打算收购一家德国公司,那么最好是使用一家英国公司作为SPV,可充分利用英国和中国之间的DTT。而英国和德国都是欧盟成员国,它们之间的股息和其它税法都比其它非欧盟国家更为优惠。


投资时,通过开曼公司-毛里求斯架构,而非香港公司直接持有毛里求斯

根据毛里求斯税法,不征收资本利得税,不征收股息和利息支付预扣税。

尤其是,李嘉诚所在香港是低税率地区,无资本利得税,在用香港公司-毛里求斯架构,或者香港公司-开曼公司-毛里求斯架构,以考虑管理、保密方面为主,税务为辅。

开曼架构是豁免公司,不在开曼境内经营,但开曼法规完善,开曼架构作为股东没问题,并不被国际认定存在税务欺诈。


李嘉诚巨额所得不交税,重要原因是,开曼公司不被穿透,不被当做印度公司的马甲。

开曼公司不只是持有毛里求斯公司,开曼公司还持有其他公司,这些公司又设置了一系列复杂的条件,包括金融机构的担保贷款、竞业禁止权、顾问支持权、期权等等。


来源:网络

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质押融资的风险与防范措施

 质押就是债务人或第三人将其动产或者权利移交债权人占有,将该动产作为债权的担保,当债务人不履行债务时,债权人有权依法就该质押物折价或者以拍卖、变卖方式卖得价金优先受偿。

一、存货质押的风险与防范措施

一些制造类和经销类的企业经常会碰到企业“有货没钱”的状况,但在向上游采购时又会有大额流动资金需求。如何将企业存货盘活,将其提前变现?存货质押融资提供一种可行的方式,企业可以将其原材料、半成品、成品等当成质押物向商业银行借款,通过第三方企业对货物进行监管,对质押物进行转移占有,从而达到了融资的目的。

(一)存货质押的风险

存货质押融资作为一种新兴的融资模式,在不断发展的过程中也出现了相应的风险。在存货质押融资业务中存在的风险有以下三种:


第一,质押人和监管企业的资信风险。主要包括客户偿债意愿、偿债能力等信用风险,以及监管企业监控措施不完善、不按协议操作、道德风险和不法客户欺诈风险。


第二,存物价值评估风险。一是质押物的选择风险。因为并不是所有商品都适合做质押物,所选择的质押物价值不稳定,价格和质量随时间变化较大,变现能力弱,将直接影响质权的实现。二是质押物高估风险。质押物的价格高估和价格波动所带来的损失。三是质押物的质押率确定风险。由于存在逆向选择和道德风险,在不对称信息条件下为了降低信贷风险,很难对不同资信的出质企业使用不同的质押率。


第三,司法上存在的弊端。如出质人与其他债权人将动产质物恶意进行抵押登记,该解释规定法定登记的抵押权优于质权,这将影响存货质押融资中的产权归属,从而损害到债权人权益,使银行信贷资产面临风险隐患。


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(二)风险防范

要切实防范动产质押授信业务中可能存在风险,至少要求遵守以下几点操作规则:


第一,注重合作方资信。一是要选准企业。重点考察企业的经营能力和信用状况,尽量选择主营业务突出,配套资金充裕,内部管理制度健全、管理层素质较高,无不良信用记录的企业,严格实行贷款资格准入制度。二是选优监管企业。监管企业的信用状况及资产状况直接关系到贷款的风险,在监管企业的选择上要遵循以下几个原则:资产实力雄厚,对贷款损失具备足够的清偿能力;依法合规经营,内部管理严格,社会信誉良好,无不良记录;有完善的内部制度,从业经验丰富,有具体的监管计划和方案;具有承担押品监管和对银行负责的态度和能力。


第二,谨慎选择质物。一是要对存货所有权进行严格的确认,只有所有权属于出资人的货物才能出质。二是全面评估存货质量。比如,货物的估价是否如实反映了市场状况,市场价格波动是否会影响到即将质押的货物,货物保管的难易程度,货物未来的市场销售等,对性质不稳、易变质、损耗、市场价格波动大、无经常性市场需求的货物不能被选为质物。三是考察存货来源的合法性,对非法途径取得的物品,不能作为质押商品。四是明确出质人、质权人、监管人的法律关系及权利义务,注意货物的验收确认、货物出质、质物的置换和解除监管等关键环节的控制。五是合理确定质物价值和质押率。质物价值的核定应以商品的进价或成本价、地区内过去6个月中的最低市场价两者中的低者确定。融资金额应综合考虑借款人的资信状况、授信额度、质押物种类、质量、市场行情、变现难度等因素合理确定。


第三,完善存货监管措施。在法律风险的控制方面,应对质押存货的相应产权进行认定,如通过工商部门查询质押存货的抵押情况;要求企业出具承诺函,承诺未对且不再对出质存货办理抵、质押,防范存货被重复质押或再抵押风险。在操作风险的控制方面,要加强业务运营管理和内部操作规范管理;认真审议业务过程中的每一个细节,充分达成一致意见,严格执行质押监管协议规定的责任义务。在市场风险的控制方面,要建立质押商品的信息收集和反馈体系,掌握商品的市场价值和销售情况变化规律,有效地进行质押货物价值和销售状况的实时追踪与评估;设置预警线,对可能发生的风险提前预警,当市场价格下跌或存货因量的减少到预警线时,按协议规定通知出质人增加质物和保证金,避免业务的损失。


依照《中华人民共和国担保法》规定,能够用于质押的权利包括:1.汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;2.依法可以转让的股份、股票;3.依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权中的财产权;4.依法可以质押的其他权利。



二、债券质押贷款的风险与防范

质押人(融资方)可以将一定数量的债券质押给质押权人(融券方),从而取得资金。但是,质押债券只有具备足够的流动性才能为标的债券。在整个庞大的债券市场上,央行,全国性的商业银行,以及其他非银金融机构(财务公司、汽车金融等)和农村合作银行等金融机构是主要的参与者,对于个人或中小企业更多的是申请国债质押来融资,主要分为凭证式国债质押贷款和记账式国债质押两种,以下我们以这两种债券为例,介绍其中主要的关注点。

(一)凭证式国债质押

凭证式国债质押贷款,是指借款人以未到期的凭证式国债作质押,从商业银行取得人民币贷款,到期归还贷款本息的一种贷款业务。在实际操作中,应予以关注的风险点主要包括:


1.凭证式国债质押贷款期限由贷款机构与借款人自行商定,但最长不得超过凭证式国债的到期日。若用不同期限的多张凭证式国债作质押,以距离到期日最近者确定贷款期限。


2.凭证式国债质押贷款额度起点为5000元,每笔贷款应不超过质押品面额的90%。


3.凭证式国债质押贷款利率,按照同期同档次法定贷款利率(含浮动)和有关规定执行。国债质押贷款利率,贷款银行是以中国人民银行的基准利率为基础,浮动执行的。浮动多少,要看实际情况,市场利率的不确定性本身对于债券的估值带来风险。


4.凭证式国债贷款应按期归还。逾期1个月(含)以内的,自逾期之日起,贷款机构按法定罚息利率向借款人计收罚息。逾期超过1个月,贷款机构有权处理质押的凭证式国债,抵偿贷款本息。



(二)记账式债券质押

记账式债券质押贷款是指借款人以未到期的记账式债券作质押,从商业银行取得人民币贷款,到期归还贷款本息的一种贷款业务。


在实操中,应注意:

1.申请办理质押贷款业务的记账式债券,必须是申请人本人名下的记账式债券(企事业法人和其他组织除外)。 


2.申请办理的质押贷款期限最长不得超过其作为质押物的记账式债券的剩余期限;申请办理质押贷款的金额起点为5000元,最高不得超过其作为质押物的记账式债券当日账户可用余额(面值)的90%。


3.办理记账式债券质押贷款业务,必须在质押合同的质物清单中载明客户被质押冻结的记账式债券的户名、托管账号、债券代码、冻结债券数量、资金清算账户账号等事项,并约定一旦客户违约,银行有权处置被冻结的债券。 


4.借款人未能按约定期间归还贷款本息,贷款逾期一个月的次一交易日,银行应将冻结的债券作解冻卖出处理。冻结的债券应按照当日银行买人价格卖出,卖出资金将首先偿付贷款本息,剩余资金将自动划入借款人指定的债券交易资金账户。

 

总之,在债券质押融资过程中,其风险大体上类似于债券本身,考虑能多的是质押人不能偿还债务时其质押的债券能否足额清偿债务,同样的存在利率风险、通货膨胀的风险,这样在处置质押物时将面对诸多不确定性。另外,近些年储蓄国债成为不乏分子伪造变造、诈骗银行贷款的重点对象,如何识别质押凭证,防范伪造变造的国债收款凭证也在考验着质押权人。从另一角度来讲,作为质押人本身也不情愿将低质押率的债券清偿自己的债务,如果这样将面临着失去债券的固定收益,去承受较大的折价。



三、股权质押融资的风险与防范措施

股权质押贷款是指借款人以自有或第三人合法持有的股权作为债权的担保,向金融机构申请获得贷款的融资活动。从2007 年 10 月 1 日生效的《物权法》开始,债务人或者第三人有权处分的可以转让的基金份额、股权可以出质,股权作为质押物拥有法律根据以来,到目前,A股中未解押股票质押市值达6.13万亿元的规模,股权质押在企业融资过程中起到很大作用。对于这种常用的融资手段,我们只有更多的去了解其自身的风险点才能更好的去运用它,为企业自身服务。

(一)股权质押融资的风险

1.不合格股权的风险。《公司法》、《担保法》、《物权法》等法律法规对可供质押、可供转让的股权作了严格限制,所以在实际操作中可能将不能作为质押物的质权误作质押物。如,以下股权就不能被作为贷款质押物:(1)已被人民法院依法冻结的股权出质的;(2)已办理出质登记的股权再次出质的;(3)以有限责任公司未经过公司登记机关登记的股权出质的;(4)以股权出质给本公司的;(5)以公司章程约定不能出质的股权出质的,即使股东名册有记载;(6)法律、行政法规规定的其他情形。如果是股份有限公司(非上市)股权,则可能还会更复杂的情况,在实践中,贷款人对是否可供质押的鉴别工作量较大,如果借款人和质押人不主动配合,或存在道德风险,贷款人可能会接受不合格的股权作为质押物,从而带来更多的贷款风险。


2.股权价值评估的风险。目前对公司质押股权进行价值评估时所用的评估方法有很多,如收益现值法、重置成本法、市场法,等等;不同的评估方法评估出的股权价值有时会相差很大。对于上市公司而言,可以参考股票交易市场的价格进行评估,从而确定拟质押股权的价值,而非上市公司的股权由于无法上市交易,没有市场价格,其估价更加困难。股权价值难以准确评估给办理贷款业务带来一定难度。而且在经营过程中,股东的权益存在转移的情况,经营收益逐步或者经常转移为个人资本,对股权的实际价值计算带来很大难度。如果不能正确估算质押股权的价值,就有可能带来质押物估价过高的问题,从而为贷款风险留下隐患。


3.股权价格波动的风险。贷款发放后,需要对股票的价格变动进行监管,但在实践中可能很难做好这一风险防范的重要工作。对于上市公司的股权价格监管要相对容易,银行可以通过上海证券交易所和深圳证券交易所的股票市场来监管股权价格。但对于非上市公司,由于其信息披露机制不健全,公司的真实经营情况及重大交易情况不用面向全社会公布,难以掌握其真实状况。况且,在质押后,公司董事会也可能通过各种手段变相处置公司资产,掏空公司,此时若公司不能归还贷款,公司股价将大幅贬值下跌,难以完全收回本金。


4.股权空心化风险。股权代表股东向企业的出资证明,但股东出资后,若将对应的资产抵押,那么股权对应的资产财产权可能就会被虚置,而银行所处质押股权的受偿权要位于有形财产、质押债权之后,意味着若公司破产清盘时,以股权质押的贷款受偿权靠后,其保障度降低。


5.股权处置风险变现风险。对于上市公司来讲,股票流动性较强,既可以通过二级市场集中竞价减持,也可以通过大宗交易、股权转让的方式减持,股票处置变现较为方便。然而,对于非上市公司股权的处置就比较麻烦,基于其自身流动性较弱,估值很难公允,受市场因素影响波动较大,且公司重大事项不公开披露,这些将增加股权处置的风险。


(二)股票质押风险防范

为了防范股权质押过程中的风险,要求贷款人要仔细审查借款人的资信状况、借款用途、还款来源和还款能力外,应重点审查以下内容:出质人资信、身份情况以及经营状况;拟出质股权份额,股权凭证是否有效,拟出质股权所在公司经营情况;实现质权的可行性。必要时向工商行政管理部门查阅相关登记档案。贷款人审查借款人提交的股权质押贷款申请书、股权凭证等资料,符合要求并准备发放股权质押贷款的,应组织开展对股权的价值评估,了解、掌握该股权的市场价值,合理确定质押贷款金额。在贷后检查中,还要定期对质押股权进行价值评估,并事先约定强制转让股权的价格底线;最后,要做好积极的风险预防保证和超前的风险转移方案,必要时可以要求质押人提供第三方担保或其他保证措施,将实现质权的风险降到最低限。

 

四、知识产权质押融资风险与防范

自 2008 年以来,国家知识产权局先后在全国近20 个地区开展了知识产权质押融资试点工作,虽然实行时间与股票质押相差不远,但融资规模不是在一个数量级上,近5年,我国专利质押融资总额2057亿元,而发展速度有井喷态势,年均增长33%,另据国家知识产权局最新统计数据显示,2017年上半年,全国新增专利权质押融资金额达到318亿元,同比增长92%;质押项目数1493项,同比增长41%,有效解决了一批中小企业融资难融资贵问题。由于知识产权自身的特点,它并不像有形资产那样一目了然,它本身所具有的“无形”特性以及外部环境的不完善,使得银行面临着法律风险、经济风险等一系列风险。


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(一)知识产权质押融资的风险

1.知识产权的法律风险

知识产权的法律风险主要是指知识产权权利归属的不确定性或潜在的不确定性、权利的不稳定性、与他人知识产权冲突的可能性和后续权利的处置等方面的不确定性。


作为质押物的知识产权,它所具有的非物质性使得质押权人不能通过转移占有的方式来控制质押物,它所具有的时间性和地域性特点使得银行在贷款期间的权利不断受到潜在挑战,从而使得知识产权质押融资具有以下法律风险:1)权属风险。主要包括知识产权权属关系的清晰性和完整性,以及后续产生权属纠纷的可能性,如专利权因未交年费或授权期届满而失效,或专利权取得后又因他人的异议而被撤销等,此时的知识产权将毫无担保价值。2)授权和转让争议风险。主要是指知识产权在授权和转让协议中的有关约定和限制会影响其价值。3)由于登记机关不统一或无登记机关,可能出现物权的重复抵押担保或因不能登记而无法抵押担保等问题。


2.知识产权的经济风险

知识产权在权利存续期内所能够产生的经济价值是影响作为质押物的知识产权价值评估的重要因素,然而知识产权创造经济价值的能力却受到整个社会经济、技术、市场等多重因素的影响,它主要存在风险包括:1)由于技术进步导致的技术替代风险;2)强制许可可能会导致知识产权迅速贬值。3)专利技术的产品市场还没有成熟,经济利益较弱的市场化风险;4)产品被仿冒、假冒而受到冲击,从而严重影响知识产权的价值的侵权风险。


3.知识产权的流动性风险

尽管我国已有可以公开交易知识产权的市场,但是,具体到某项知识产权能否交易成功仍是一个未知数。因此,知识产权交易市场,知识产权的处置通道不畅将大大增加质押权人信贷风险。


4.价值评估人的主观判断风险

目前,全球尚无标准的知识产权估值方法,缺少具体的评估实施细则和量化标准。 在知识产权价值评估过程中,评估人的专业能力、视角、方法、经验直接影响评估结果。而知识产权的价值是确定质押贷款额度、期限和贷款利率的依据,评估人的主观判断有可能对知识产权价值作出较大偏差的估计。

(二)风险防范

在控制和防范知识产权质押融资的过程中,我们不得不承认现有的法律制度框架下,存在着许多不足,有待于继续健全和完善有关法律和规章制度,对于具体的防范措施可以参照借鉴以下几个方面:


一是质押权人严格制定知识产权质押贷款的准入条件。要求作为质押物的知识产权必须产权明晰,可以办理质押登记,按照国家规定可上市交易,且易于变现。比如,专利权至少已实施2年,专利权有效并具有盈利能力;商标已经用于产品或服务,商标合法有效且使用期限至少在2年以上。


二是合理确定贷款质押率。由于知识产权的处臵成本较高,处臵价格与评估价值往往相差较大,因而贷款质押率不宜过高。根据国际经验,贷款质押率应控制在发明专利≤25%,实用新型专利≤15%,驰名商标≤30%,普通商标≤20%。


三是合理确定贷款期限。科技进步和市场需求的变化,使知识产权的贬值风险较大,因而贷款期限不宜过长,应以一年期为主,最长不得超过3年。


四是严格核查资产评估机构采用的评估方法和标准是否合理、评估价值与市场价值是否相近,以确保价值评估的准确性。


五是加强贷后跟踪管理。一旦发现出质人转让或许可他人使用知识产权,或知识产权价值明显下降而可能损害银行利益时,贷款银行必须及时采取相应的资产保全措施。

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五、应收账款质押融资风险与防范

我们知道,在美国,小企业有担保物的贷款中,70%左右的贷款是由应收账款或存货单独担保或共同担保,在国际交易中,应收账款融资也已经应用得非常普遍。但在我国,2007年10月1日《物权法》正式实施前,应收账款未作为一种质押标的在法律中予以明确规定,实施后,才首次将应收账款纳入可质押的财产权利之一在法律中予以明确规定,总之,这为企业融资又拓展了一条新的渠道。


但是,因为法律规定以及登记制度的先天不足,导致应收账款质押在实践中存在着诸多问题。在回答这个问题之前,什么是应收账款?法律上,应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利,包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益,主要包括以下权利:(1)销售产生的债权,包括销售货物、供应水、电、气、暖、知识产权的许可使用等;(2)出租产生的债权,包括出租动产或不动产;(3)提供服务产生的债权;(4)公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权;(5)提供贷款或其他信用产生的债权。


由此可见,我国法律意义上的应收账款在内涵上大于会计学意义上的应收账款,即除了已经发生的债权外,还包括未发生的债权,而且,并不以是否履行合同义务为前提。本质上,是一种债权质押的融资方式。


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(一)应收账款质押的风险

1、债权的合法性风险。根据规定,只有合法的债权转让才能得到保护;如果基础合同存在我国《合同法》第52条所规定的情形之一的,即存在:

(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

(3)以合法形式掩盖非法目的;

(4)损害社会公共利益;

(5)违反法律、行政法规的强制性规定等情形,则债权不具有合法性,将会损害质押权人的利益。


2、债权的真实性风险。用作质押的应收账款是通过合同来体现的,但由于在质押担保过程中,基础合同的付款债务人(以下简称“债务人”)并没有参与其中,这就容易产生伪造合同的可能。这种伪造包括基础合同出质人(可能是债权人,也可能是第三人)一个人伪造,也包括出质人和债务人共同伪造。其结果就是产生一个并不真实的债权。


3、债权的唯一性风险。即出质人在质权人不知情的情况下将应收账款多次质押,能将基础合同和应收账款特定化的要素包括当事人、合同内容、合同编号、应收账款的支付安排等。在这些要素中,合同的价格、数量、金额、编号等,是容易编造的。如果出质人故意骗取质权人资金,是可以通过编造等手段将应收账款多次质押的,这势必影响质押的安全


4、债权的可转让性风险。债权的可转让性是应收账款质押的前提条件,如果质押的债权是不可转让的,将无法实现债权的有效索偿。


5、债权的权利瑕疵风险。对质押的债权,应是能够完全排斥第三者的权利和利益要求的、完整的权利。但由于质押人的原因,质押债权可能存在多重转让风险、多重处置风险、所有权被保留风险、货物被留置风险等权利瑕疵。


(二)风险防范

尽管应收账款质押存在上述诸多制度缺陷以及操作风险,但是,作为一种费用低、办理程序相对简单、质押标的便于寻找的融资担保方式,仍然得到了广泛应用。我们虽然不能寻求永远滞后的法律解决永远超前的现实,但却可以通过对具体操作模式的设计和合同的约定,以达到规避法律风险的目的。


首先,尽量选择相对“完美”的应收账款作为质押标的,这里的相对可以是现有的(即出质人已履行完毕基础合同约定的义务)、无任何附加条件的、基础合同效力不存在任何瑕疵的、到期日不晚于所担保债权的到期日的应收账款。


其次,仅接受全额质押,不接受部分质押,不接受“一权多质”。根据《应收账款质押登记办法》,在同一应收账款之上设立多个质权的,虽然可以办理质押登记,但登记在后的质权的认定和行使却无法可依;而且,势必会影响登记在先的质权的行使和质押率的计算。因此,为规避前述风险,应当仅接受应收账款全额质押,不接受应收账款部分质押,更不允许出质人在一个应收账款之上设立多个质权。


再次,要尽可能的在所有规定的登记机关办理质押登记,尤其要对出质人的权利进行约束和限制。比如约定:“未经质权同意,出质人不得放弃、转让应收账款或将其重复质押,亦不得以应收账款与其他债权进行抵销。”、“不擅自变更合同、不擅自行使合同解除权”等。因为,出质人行使应收账款基础合同项下的权利,有可能致使应收账款质权人的质权失去存在和实现的基础。


最后,将质押事宜通知债务人并签署三方协议,促使债务人将应收账款直接付给质权人。通知债务人不是应收账款质权设立和生效的条件,但却是应收账款质权实现的条件。因此,为确保应收账款质权的实现,建议通知债务人。最好的方式莫过于签署三方协议,优点在于:第一,达到通知债务人的目的;第二,可以对应收账款的履行期限和数额进行重新约定;第三,可以约定债务人直接将应收账款付至质权人或付至质权人设置监管措施的账户;第四,可以对债务人基础合同项下的权利也进行相应限制。


来源:网络

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      “领导”来电、“银行工作人员”热线、“警方”电话……不知道从什么时候开始,陌生电话让人心惊惊。不得不说,随着网上银行、支付宝、微信支付新技术的不断发展,给市民带来便利的同时,也给不法分子金融诈骗留下了可乘之机。国庆节将过,你的存款还好吗?骗子们机关算尽,街坊们又如何见招拆招?

  扫二维码交罚款被耍
  
      国庆节期间,刘先生一家自驾车到惠州玩,下车吃饭时便把车停在路边,吃完饭回来后,竟发现车窗上贴了一张“违法停车单”,上面印有二维码,并注明可以扫一扫,交罚款。不用再跑银行交罚款,有这么方便的事?正当刘先生准备扫一扫把罚款交了时,妻子提了个醒:这个“罚款单”好像有点奇怪。

  刘先生用微信扫一扫后,一个微信转账的页面便出现,并显示“违章罚款”转账两百元。感觉不太真实,刘先生随即上网查询,发现自己的车并没有违章记录。

  随后警方证实,此乃新型诈骗手段。

  拨号真领导被做手脚

  国庆节期间,刘女士收到了领导发来的短信:换了新号码。作为公司的财务管理人员,刘女士警惕性比较强,专门拨打了这个号码,也确实是领导接的。不过,电话中刘女士只聊了工作,没有谈起换电话号码的事情,便挂了电话。

  “既然是领导本人接的,那这个号码肯定也是领导的吧。”刘女士心想。几天后,刘女士收到领导的短信,称工作需要,要求刘女士给他转一笔钱。刘女士知道领导当天要坐飞机去上海谈项目,此时正是准备登机的时候,手机关机了,便没有再打电话去验证,便给领导转了过去。之后才发现被骗。

  原来骗子早就在领导的手机中植入了木马病毒,获取了领导手机通讯录的联系人,后群发短信,说自己换了个新号码,让刘女士等人存上,其实这个号码的主人是骗子。骗子随后利用呼叫转移功能,将这个号码转接到领导的真实号码上,所以当刘女士回拨过去的时候,接听电话的确实是领导本人。

  阿婆被吓差点“中招”

  看上去不可能的事,发生在街坊身边,国庆节期间骗子也狂欢,提醒各位街坊打醒十二分精神。街坊陈婆婆最近接到一个陌生电话,电话那头自称是“上海公安”,说陈婆婆涉及一起贩毒案件,“公安部门”要逮捕她。陈婆婆慌了神并向对方解释说:“我今年都八十多岁了,从来没有见过毒品长什么样,怎么可能会贩毒呢?”对方说,可能有人偷偷用她的身份证开了银行卡号从事毒品交易,想要自证清白,必须将自己银行卡里面的钱全部转到“公安部门”的一个“安全账户”里。

  陈婆婆被吓坏了,于是积极配合。这名“公安人员”说,此事还要高度保密,绝不能与家人、银行工作人员提起,否则立刻实施抓捕。对于“公安人员”的要求,陈婆婆一一答应。

  幸运的是,陈婆婆不会使用ATM机,只能到柜台让银行工作人员操作,最终被银行工作人员及时发现并制止,还找来了附近派出所的警察,才保住了陈婆婆仅有的4万元积蓄。

       来源:网络

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买房,最怕银行突然的关心!

今年,楼市政策一直高潮迭起。不断在扎刚需者的心。租售同权和共有产权没什么好讲,条件太严苛,大部分吃瓜群众都不符合要求。可是一夜之间,楼市限售又加息。江西银监会加翻旧账,追查又抽贷。这是闹哪样?

先说说新出的限售政策。上周五开始,重庆、南昌、西安、南宁、长沙等地开始放大招了,新一轮调控出炉:集体限售。最长限售五年。但其实限售的实际期限,一般是比文件上规定的期限长的。一手期房从购房签合同,到拿到不动产证,一般需要2年左右的时间。因此,在限售期限前,加上1或2年,才是它真正的限售期限。限售5年,就是冻结7年;限售8年,则高达10年。消息一出,地产板块全线崩盘。而高杠杆的炒房客,则是吃了一记结结实实的枪子儿。早前,并不觉得限售有什么卵用。之前保定出台的特定住房“十年限售”,也不过是一只纸老虎。但今年的限售来得确实太猛,比往年任何一次调控都凶。可能跟最近信贷持续收紧,以及各类消费贷、首付贷冲入楼市有关。

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      消费贷、信用贷,都是从银行借钱,然后拿去买房付首付,或者交定金,我身边很多朋友都这样。一朋友刚好赶在去年限购前,就是这样购置了一套房产,首付没花自己一分钱。
原则上是禁止的,不过一般银行都是睁只眼闭只眼。当时监管还不算严。房抵贷,则是把已有房子抵押给银行,把贷出来的钱再拿去买房。妥妥违规,却屡禁不止,政府也很无奈啊。因为对炒房客来说,房抵贷、信用贷、消费贷,这可都是用来抬杠杆的“好工具”啊。于是想尽办法钻空子,利用消费贷来加杠杆买房。但现在央妈已经出手。北上广深、南京等地开始严查这类贷款的去向。没有放的收紧不再放,已经出去的贷款,正在严查用途。已经有收到银行通知,要求提供消费贷资金使用发票,证明这笔钱没有被拿去买房炒股……但被银行抽贷,要求提前还款事小,最重要的是会影响个人征信!一旦资金链紧张,还不上钱,征信记录直接黑掉。以后不管干啥,贷款就别想了。征信不良,处处受限。


      炒房客最怕什么?最怕银行突然的关心。但像我朋友这种刚需就躺枪了……
现在银行都提高了自家利率和门槛,部分消费贷甚至不再办理。消费贷可能将面临一刀切。对刚需者来说,买房又少了一个找钱渠道了。楼市信贷的动荡,已经很让买房者绝望,但真正的暴击发生在前天。江西银监会前天发布公告,不仅要清查违规信贷,还要追查历史违规!也就是说,不是说从今天这个通知下来后,你及时收手就行。而是此前你用消费贷买房的历史旧账,都要一次性算清!并且这次追查设有明确的资金额度线:起步10W的信贷,将会面临追查抽贷!对于高杠杆炒房客来说,银行抽贷,比限售更可怕。资金链断裂造成的后果,不是开玩笑。

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  抽贷为什么来的这么突然?今年以来,江西等热点二三线城市房价持续在涨。全省个人消费贷总量比去年增长了17.16%。个人经营性贷款增长了6.7%。但很奇怪的是,消费品零售总额同比,只增长了12.6%。很明显增幅是低于个人消费贷5.16个百分点。因此几乎可以确定,这部分资金,已经流入了楼市。截至8月,全国七十个重点监控房价的城市,南昌涨幅为0.9%,全国排老三。涨幅数字不大,但排名太显眼。这也是为什么限售从南昌开始,追查抽贷也从南昌开始。因为房价太高调啊,地方压力太大了。尤其是10月18的大会马上召开,这个节骨眼上,国家是绝对不会允许炒房客出来搞事情的。


       楼市政策如此密集,又赶在国庆前发布。很明显不是地方政府一个人的意思了,中央有意出手,给楼市降温。深圳其实也已经悄悄出手信贷清查了,别问我为什么知道,因为就住深圳……


       来源:网络

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证监会公布近期IPO被否36家企业原因

证监爸爸官网主动公布了近期IPO被否及撤回的公司情况,方便归纳整理,还是很体恤金融民工的工作量的。


一、经营状况或财务状况异常


重灾区,一旦认定财务造假,3年不能IPO。

1、净利润增幅与收入增幅不一致、报告期通过大幅降低销售费用及管理费用,招股书未根据上述情况充分分析(深圳西龙同辉-银行智能卡研发销售)

2、应收账款余额较高、周转率下降、业绩波动较大且经营性现金流净额和净利润差异较大(虎扑体育)

3、收入结构、客户结构、销售模式、收款模式及成本结构发生较大变化(东莞台一盈拓--精密机械,数控机床)

4、净利润大幅增长显著高于收入增长幅度,毛利率波动大,销售费用远低于同行(浙江科惠医疗)

5、部分教辅策划费用存在收入跨期问题,部分委托开发收入的确认时点不准确(江苏可一文化产业集团)

6、发行人税收优惠金额占当期净利润比重高,不同产品及服务的毛利率变动大(中科江南信息技术---IT信息技术)

7、第一大客户营收占比接近90%,增值税退税真实性合法性存疑,应收账款超高,占比158% (最新案例: 很牛掰准军工股,品恩科技)


二、会计核算的规范性存疑


如有特殊的经营模式在会计处理问题上理解不同,可以解释,但如果只能坚持一种会计处理方法,但凡调整就会重大影响利润,则不行。

1、固定资产减值测试在最近两个会计年度多次重大调整(山东元利科技-精细化学品)

2、长期待摊费用核算不符合规定(广东百合医疗科技)

3、报告期会计差错追溯调整较多(苏州金枪新材料)

4、发行人信息化综合解决方案业务采用完工百分比法确认收入准确性存疑(上海新致软件)

5、无形资产会计核算规范性存疑(虎扑)

6、部分与资产相关的政府补助计入了当期收益(江苏可一文化)

7、贷款风险分类的判断依据和执行情况以及不良贷款的划分存疑(盛京银行)


三、业绩下滑


1、2016年业绩大幅下滑,营业利润为负数,存货余额较大(勇猛机械)

2、铁矿石价格连续下行对发行人经营业绩造成较大不利影响(内蒙古大中矿业)

3、报告期内收入、利润、毛利下滑、经营活动现金流持续为负(深圳广宁股份-城市建筑工程)

4、业绩逐年下降,客户集中度高(浙江蓝天求是环保)

5、国际油价处于低位震荡态势,使发行人业绩持续大幅下滑,海上钻井业务面临定金损失及索债风险(北京派特罗尔油田)

6、2015、2016经营业绩出现较大下滑(安徽皖垦种业)


四、股权或战略调整


1、第三大股东股权被司法冻结(四川里伍铜业)、国有股东股权转让手续存在瑕疵(深圳清溢光电)

2、在审期间股权结构发生变动(盛京银行)


五、内控制度的有效性


非常重要,回款的监测、存货的管理,个人卡销售、现金结算、劳务分包、委托加工等,尤其关注商业贿赂。

1、支付返利的内部控制存在缺陷(南京圣和药业)

2、关于资金、账户使用、贷款、关联交易及风控管理等内控制度有效性存疑(柳州欧维姆机械)

3、业务员直接收取货款和客户以个人名义回款、以货款冲抵销售费用等(长春普华制药)

4、部分银行账户以私人名义开具(四川百利天恒--药企)

5、完工百分比法下的内控制度的有效性及收入确认依据合理性存疑(成都环美园林)

6、销售费用占营业收入比远高于同行平均水平(普元信息)


六、持续盈利能力存疑


生产经营是否发生重大不利变化。

1、报告期内业绩波动较大、主要产品毛利率远高于可比上市公司的原因不合理(广东日丰电缆、杭州华光焊接新材料、元利科技、美联钢构)

2、固定资产较少,产品类别多,固定资产是否足够进行多种产品的生产存疑(北京新水源景-水利设备)

3、应收账款余额占各期末应收账款余额比例较高,16年末账龄超过3个月的应收余额较大,大量违约状态的项目涉及的应收账款余额较大,持续盈利能力存疑(浙江科维节能)

4、收入增长缓慢,16年单项业务收入大幅增长但毛利偏低,发行人解释不充分

5、客户集中度持续上升,不同业务毛利率波动较大(苏州德龙激光)


七、关联交易及关联关系存疑


1、关联方为发行人代收代付、三项费率远低于同行可比公司(深圳清溢光电)

2、最近1个会计年度营收、净利润对关联方有重大依赖、对关联关系未作出充分、合理披露(上海思华科技、深圳华龙迅达股-智能设备管控)


八、申请文件的真实、准确、完整和及时性存疑


一旦造假毁所有。

1、申请文件就同一事项的前后表述有重大差异(浙江永泰隆-电表)

2、现场检查,销售收入确认与实际情况不一致,财务人员兼职关联方财务工作、销售佣金实际情况与披露信息不符合(上海基美文化传媒)


九、总结


1、实质障碍——出现以下问题,直接狗带

(1)出资不实、关联交易占比过大、内控问题很大(商业贿赂)、财务造假、报告期业绩下滑、对大客户依赖太大

2、隐性问题——会被监管揍成重伤

(1)身处化工、石油等对上游原材料价格波动很敏感的行业,身处农业并前景不明朗,冲IPO表示祝福。

(2)身处有资质才能经营的行业,如工程、园林、环保。如果超越资质经营,借资质经营,要说明业绩的合法性。

(3)创业板扣非净利润3000万附近徘徊,主板扣非4000万徘徊。如无重大良好发展趋势,又叠加其他瑕疵----狗带。

(4)利润逆天,但模式复杂,境内外客户众多可绕地球一圈,核查不清楚。突然接到大订单,没有这个订单就业绩下滑---狗带。(永德吉灯业95%收入靠出口销售获得)

(5)营收利润情况和行业实际情况背离,可持续发展存疑。

(6)供应商和客户入股: :监管开放性态度--只要你能合理说清楚也还是好孩子---如能长期合作,分享收益。入股后对合作关系(数量+销售价格)没有影响等。

3、核弹问题——举报、诉讼

监管机构对实名举报要受理,并会要求发行人核查。IPO阶段再怎么低调都不为过。


来源:澄明资本

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到底什么是VIE?海外上市之VIE构架浅析

一、VIE的内涵


基于国内产业政策对于外资的限制,互联网、传媒、教育等企业纷纷采取VIE 模式绕开法律监管,实现境外上市、获得境外资本的投资。所谓VIE 模式(VARIABLEINTEREST ENTITY,直译为「可变利益实体」),即 VIE 结构,在国内被称为「协议控制」,是指境外注册的上市实体与境内的业务运营实体相分离,境外的上市实体通过协议的方式控制境内的业务实体,业务实体就是上市实体的 VIES(可变利益实体)。


VIE 模式一般由境外上市主体、外商独资企业(WFOE)和境内经营实体(外资受限业务牌照持有者,如具有办学资质的学校)三部分架构组成。其中,境外上市主体出于税收、注册便利等种种考虑,可能采取开曼公司、香港壳公司等多种甚至并存的多重模式。


在 VIE 模式中,境外上市主体不直接收购境内经营实体,而是在境内投资设立一家外商独资企业,再通过一揽子协议,取得对境内经营实体全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权。同时,通过为国内运营实体企业提供垄断性咨询、管理等服务,将境内业务实体的所有净利润,以「服务费」的方式支付给外商独资企业,最终在完税后再将经营利润转移至境外上市主体中。


二、VIE 构架搭建步骤


通常来说,有以下四个步骤实现 VIE 结构:


(一)设立海外第一层权益主体——BVI 公司


在英属维尔京群岛(BVI)注册成立第一层权益主体 BVI 公司的原因为,BVI 对公司注册的要求简单,成立程序快捷、维续成本低廉、保密性高;宽松的外汇管制;无须缴付任何所得税、预提税、资本利得税、资本转移税、继承税、遗产税或财产税。BVI 作为创始股东的持股主体,股东用自己 100% 持有的 BVI 公司持有其在开曼公司的股份,而非个人直接在开曼公司持股,若以后开曼公司有分红或者出售股票所得收入,该项收入进入 BVI 公司而非个人,BVI 免税且具保密性,股东避免了被立即征收个税,具有递延纳税或者可能免税的功能。


(二)设立海外第二级权益主体——开曼公司


现纽约证券交易所、纳斯达克交易所和香港联交所等国际知名交易所都接受注册在开曼群岛、英属维尔京群岛(BVI)的公司挂牌上市。但因 BVI 注册公司透明度低不易被接受,所以选择开曼作为上市主体。


(三)设立海外第三级权益主体——香港壳公司


香港跟中国大陆有税收优惠政策,即《关于建立更紧密经贸关系的安排》的英文简称。包括中央政府与香港特区政府签署的《内地与香港关于建立更紧密经贸关系的安排》。设置一层香港,未来大陆公司向股东分红等可能会享受一些税收优惠政策;从具体注册操作层面讲,用香港作为股东在境内设立外商投资企业(WFOE),需要对股东进行公证,而香港公司的公证费用和时间成本,均比对开曼进行公证节约很多。


(四)香港壳公司在境内设立 WFOE(WHOLLY FOREIGN OWNED ENTERPRISE)


WFOE 与境内运营实体公司签订一系列协议,达到利润转移及非股权控制的目的。


通过这一系列的控制协议,注册在开曼的境外上市主体可以控制中国的境内经营实体及其股东,使其可以按照外资母公司的意志经营境内运营实体企业、分配、转移利润。


三、VIE 构架涉及的协议


境外上市主体为了取得对境内运营实体的控制权以及转移业务利润,通常会安排境外上市公司股权控制的 WFOE 与境内运营实体公司及其股东签署一系列协议,一般而言,该一系列协议会包括以下类型:


(一)借款协议


即 WFOE 借款给内资运营实体的股东,股东将资金注入企业发展业务。


(二)股权质押协议:


内资企业的股东将其持有的运营实体公司的股权完全质押给 WFOE。


(三)独家顾问服务协议:


通过该协议实现利润转移,协议规定由 WFOE 向经营实体企业提供排他性的知识产权及技术顾问服务,而实体公司向 WFOE 支付的费用额为全年的净利润。


(四)资产运营控制协议:


通过该协议,由 WFOE 实质控制经营实体的资产和运营。


(五)认股权协议:


即当法律政策允许外资进入实体公司所在的领域时,WFOE 可提出收购实体公司的股权,成为法定的控股股东。


(六)投票权协议:


通过该协议,WFOE 可实际控制运营实体公司董事会的决策或直接向董事会派送成员。


四、VIE 架构相关主体设立所需资料


序号

设立机构

 所需资料




 1




    BVI 公司

1、董事及股东身份、地址证明文件复印件(身份证及护照;如为外国人,请提供护照,并请同时提供详细住址和住址;

2、公司名称;

3、注册资本(5 万股,每股金额自定,可认缴);

4、公司股东股份分配比例(股东 2 名以上);

5、公司业务性质(经营范围)。




  2




开曼公司

1、董事及股东身份、地址证明文件复印件(身份证及护照;如为外国人,请提供护照,并请同时提供详细住址和住址;

2、公司名称;

3、注册资本(无限制,通常 5 万美金,可认缴,上市前需实缴);

4、公司股东股份分配比例(股东 2 名以上);

5、公司业务性质(经营范围)。

  


 3



香港公司

1、董事及股东身份、地址证明文件复印件(身份证、港澳通行证、护照均可);

2、公司名称;

3、注册资本;

4、公司股东股份分配比例(股东 2 名以上);

5、公司业务性质(经营范围)。


  4

香港公司认证(设立WFOE 时提供给国内工商局和商委)

1、公司注册证书(相当于国内营业执照);

2、商业登记证(相当于国内税务登记证);

3、法团成立表格;

4、公司章程。




  5




WFOE

1、香港公司注册证书复印件及公司法定代表人的护照复印件;

2、香港公司公证认证文件原件;

3、拟设立公司注册地址的房产证明复印件;

4、拟设立公司注册地址的租房合同原件;

5、拟设立公司法定代表人、全体董事、监事及经理的身份证。


五、VIE 构架的法律风险及解决对策


(一)合规性法律风险


VIE 结构主要用于境外投资机构投资我国禁止性行业和规避 2006 年商务部颁布的 10 号文的关联并购审查制度,在境内的适用本身不排除涉嫌规避我国对外资禁止性行业的准入规定,合规性尚无明确定论。


最高人民法院近日判决了 VIE 结构第一案:亚兴公司和安博教育关于 VIE 构架的股权纠纷案件,并且支持了 VIE 结构的合法性。这是历史上第一次在最高院这个层面触及到 VIE 结构的合法有效性这个议题,虽然我国并非判例法国家,但是从现阶段看,VIE 结构的适用安全性是能够得到保证的。


(二)控制风险


VIE 构架下,WFOE 作为运营公司的实际控制人,投资人将需考虑限制境内企业实际控制人权限的风险控制安排,包括加强投资方参与外商独资企业经营决策与管理的权力,由投资方人委派的人选担任外商独资企业的法定代表人,至少成为董事等,以防止境内企业实际控制人全权操纵 VIE 结构的存续,并确保在境内企业违约时能及时触发 VIE 控制协议中股权质押等权利的行使机制。


(三)WFOE 和运营公司合约风险


改进和优化 WFOE 和运营公司之间控制协议的条款规定,提高企业控制协议的可执行性和建立违约风险控制措施,从而切实提高 VIE 结构的稳定性。




来源:投行下午茶

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